Присоединение материнской компании к дочерней ООО

При проведении налоговой оптимизации дружественные компании используются очень часто. На практике с помощью подобных структур экономят страховые взносы, налог на прибыль, НДС и налог на имущество. Разработано множество схем с участием дружественных организаций. Для получения налоговой экономии компании группы объединяются в простое товарищество, заключают договоры аренды или займа, осуществляют выплаты по лицензионным договорам, совместно проводят посреднические операции и экспортно-импортные сделки.

Редакция «ПНП» провела на сайте журнала опрос среди читателей, касающийся использования дружественных компаний в налоговом планировании. Результаты опроса мы представили в виде диаграмм.

Содержание

Какие операции чаще всего проводятся с помощью дружественных компаний

Опрос показал, что чаще всего с помощью дружественных компаний проводят операции по получению или выдаче кредитов и займов (см. диаграмму 1). Заемное финансирование является важным инструментом перераспределения денежных средств в группе компаний. Кроме того, уплата процентов по займам позволяет получить налоговую экономию, если у заимодавца и заемщика доходы и расходы облагаются по различным ставкам налога.

Диаграмма 1 Какие операции чаще всего проводятся с помощью дружественных компаний

Использовать дружественные компании для оказания услуг предпочитают более половины участников опроса. Самыми популярными расходами при этом являются затраты на маркетинговые, консультационные и юридические услуги. В данном случае также выгодно, когда компания, оказывающая услуги, применяет спецрежим. Клиенту же главное – доказать реальность и оправданность таких услуг (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Достаточно популярны и арендные отношения с дружественными контрагентами. Обычно собственник, применяющий общую систему, сдает объект в аренду дружественному упрощенцу по минимальной цене. Упрощенец, в свою очередь, заключает договор субаренды с конечными арендаторами по рыночной стоимости. Что в совокупности позволяет добиться немалой выгоды по налогам.

Для снижения налоговых рисков в данной ситуации компании необходимо иметь четкую деловую цель, обосновывающую привлечение вспомогательного арендатора. При этом низкий объем выручки от сдачи объекта в аренду не доказывает отсутствия деловой цели (определение ВАС РФ от 28.06.10 № ВАС-8149/10).

Исходя из опроса, 45 процентов компаний часто используют в своей деятельности дружественных агентов и комиссионеров. Одним из главных недостатков данной схемы является риск переквалификации агентских отношений в прямые отношения по купле-продаже товаров.

Еще 12 процентов опрошенных привлекают дружественную компанию для совершения экспортно-импортных операций. Обычно при импорте товаров покупатель приобретает товар по минимальной цене, а затем перепродает его через цепочку поставщиков. После чего его стоимость достигает рыночного уровня. Либо за пределами России в цепочку встраиваются дружественные посредники.

Какую систему налогообложения чаще всего применяют дружественные компании

В результате исследования выяснилось, что почти половина опрошенных для своих дружественных компаний выбирает общую систему налогообложения (46%). Такой выбор сильно снижает налоговый маневр, но в то же время компании на общей системе необходимы для эффективного взаимодействия с упрощенцами, которых к процессу налогового планирования привлекает ровно столько же читателей (46%). При этом почти поровну разделились те, кто применяет упрощенку с базой «доходы» и «доходы минус расходы».

Тот факт, что только 8 процентов опрошенных используют компании на ЕНВД, возможно, говорит о том, что этот спецрежим охватывает слишком специфичные виды деятельности. Да и ограничения по вмененке достаточно серьезные. Играет свою роль и тот факт, что начиная с 2013 года ЕНВД перестал быть обязательным. Теперь организации и индивидуальные предприниматели переходят на вмененку добровольно (п. 1 ст. 346.28 НК РФ) – не всем это выгодно.

Каким образом вы демонстрируете должную осмотрительность при выборе дружественного контрагента

Большинство компаний (45%) проявляют должную осмотрительность при работе с дружественными организациями точно так же, как и при сотрудничестве с независимыми контрагентами. То есть запрашивают у дружественного партнера копии учредительных и разрешительных документов, свидетельства о постановке на налоговый учет, выписки из ЕГРЮЛ, приказа, подтверждающего полномочия представителя дружественного контрагента и т.д. А также проверяют сведения о массовых адресах и дисквалифицированных лицах на сайте ФНС России.

Примечательно, что более 40 процентов опрошенных не формируют налоговое досье в отношении дружественного контрагента. Поскольку считают, что успеют собрать необходимые документы в любой момент. Конечно, такое поведение крайне неосмотрительно. На наш взгляд, собрать необходимый пакет документов целесообразно еще до заключения договора, а не в тот момент, когда уже пришла выездная проверка. И только 14 процентов практиков собирают больше документов, чем обычно.

Дружественные компании какого типа имеются в группе компаний

Как показал опрос, большинство использует формально независимые дружественные компании – так поступают 57 процентов опрошенных (см. диаграмму 2). Здесь имеются в виду юрлица, взаимосвязь которых с головной организацией нельзя выявить по внешним признакам. И это правильно – незачем давать налоговикам лишний повод для углубленного контроля.

Диаграмма 2 Дружественные компании какого типа имеются в группе компаний

В то же время 68 процентов опрошенных это не пугает. Они нередко взаимодействуют также и со своими дочерними и взаимозависимыми компаниями. В крупных холдингах избежать этого вряд ли удастся. Но вот если в результате таких контактов возникает налоговая экономия, возможны претензии проверяющих, хотя взаимозависимость сама по себе и не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53).

При наличии взаимозависимости проверяющие, прежде всего, могут проверить рыночность цены, по которой была совершена сделка. Вместе с тем, для того, чтобы доначислить налоги по этому основанию, совокупная сумма сделок между взаимозависимыми лицами должна превысить 2 млрд рублей (п. 3 ст. 4 закона от 18.07.11 № 227-ФЗ, подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).

Примечательно, что 18 процентов опрошенных пытаются получить налоговую экономию с помощью полностью независимых, но в то же время дружественных контрагентов. Вероятно, тут речь идет о разных формах взаимопомощи хозяйствующих субъектов, основанных на личных контактах руководства. Отметим также, что при ответе на данный вопрос можно было выбрать несколько вариантов. Поэтому на практике, скорее всего, используются все типы компаний одновременно.

Как часто используются дружественные компании

Отрадно, что большинство наших читателей (54%) используют дружественные компании в своей деятельности на постоянной основе – такие организации являются элементом структуры. Это означает, что агрессивное налоговое планирование в их группе компаний – основной метод снижения налоговой нагрузки. В первую очередь именно для таких читателей и создан наш журнал.

Примерно треть участников (31%) держат несколько контролируемых организаций про запас. И используют их для снижения налогов время от времени, если возникает такая необходимость. Такой вариант также достоин уважения.

Интересно, что 15 процентов практиков ответили, что используют дружественные компании регулярно, но лишь для проведения однотипных технических операций. Вероятно, тут имеется в виду, прежде всего, обналичка или же искусственное раздувание расходов и корректировка налоговой базы по НДС.

Как организован бухучет в группе компаний

Значительная часть проголосовавших (42%) отметили, что учет операций в группе дружественных компаний ведет единая бухгалтерия. Действительно, намного удобнее, когда главный бухгалтер холдинга имеет возможность руководить всем учетом лично. Однако единая бухгалтерия – один из признаков, по которым определяется взаимозависимость компаний. А это фактор риска при налоговой проверке.

Вероятно, поэтому большинство (52%) предпочитают в той или иной форме иметь бухгалтерию в каждой из зависимых фирм. Либо строго подотчетную головной организации, либо полностью независимую.

Оставшиеся же либо вообще не ведут бухучет в своих схемных компаниях (вероятно, однодневках), либо передают бухучет на аутсорсинг.

Соблюдается ли рыночный уровень цен по внутригрупповым сделкам, не подпадающим под критерии трансфертного контроля

Подавляющее большинство (76%) участников стараются использовать рыночные цены при совершении операций с дружественными контрагентами даже в тех сделках, которые заведомо не подпадают под трансфертный контроль. Такая позиция является наиболее безопасной с точки зрения налоговых рисков. Поскольку Минфин считает, что фискалы могут проверить рыночность цен по любым сделкам, даже если они не отвечают признакам контролируемых (письмо от 26.10.12 № 03-01-18/8-149).

Аналогичного мнения придерживается и ФНС России (письмо от 02.11.12 № ЕД-4-3/18615). При этом контролеры указывают, что в случае установления фактов использования нерыночных цен проверяющие должны доказывать получение компанией необоснованной налоговой выгоды. То есть применять подходы, указанные в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53. Особенным рискам подвергаются сделки между взаимозависимыми организациями.

Но, с другой стороны, 49 процентов опрошенных считают допустимым в тех или иных ситуациях отступать от рыночного уровня цен. Для одних (24%) – это принципиальная позиция по внитригрупповым операциям, не подпадающим под трансфертный контроль. Ведь нерыночный уровень цен часто самый эффективный способ достичь налоговой выгоды. С помощью дружественных компаний можно осуществить передачу имущества с наименьшими налоговыми потерями. Или оптимизировать налог на прибыль путем приобретения товаров, работ, услуг у упрощенца. При этом экономия в группе достигается за счет разницы в ставках налога (20 – 6). Для других участников (25%) нерыночный уровень цен – это вынужденный риск, на который они готовы идти ради реализации своих целей.

Какова обычная стоимость взаимного финансирования дружественных компаний

Почти половина респондентов (46%) выдают дружественным компаниям беспроцентные займы или, напротив, получают от них бесплатное финансирование. Конечно, если целью участников является перераспределение средств в группе, то этот вариант самый оптимальный. Однако для получения налоговой экономии он подходит мало.

Именно поэтому большинство предпочитают возмездное финансирование. Так, 31 процент опрошенных выдают или получают кредиты под процент, величина которого ниже ставки рефинансирования ЦБ РФ. В таком случае всю сумму выплаченных в адрес дружественной компании процентов можно будет учесть в расходах без нормирования (абз. 3 п. 1.1 ст. 269 НК РФ) и без сложных расчетов сопоставимости долговых обязательств.

Однако 21 процент участников опроса выдают или получают займы под процент, превышающий ставку рефинансирования. Для того чтобы учесть эти проценты в расходах, придется придерживаться уровня процентов по иным сопоставимым обязательствам. То есть рыночного уровня стоимости заимствований. Впрочем, существуют способы искусственного создания сопоставимости. Ими, вероятно, пользуются те, кто выдает внутригрупповые займы с очень высокими процентами (2% опрошенных).

Насколько безопасно использовать для получения налоговой выгоды дружественную компанию

По мнению большинства (54%), при соблюдении должной степени осмотрительности и осторожности использовать дружественную компанию для получения налоговой выгоды полностью безопасно. На наш взгляд, это действительно так, если контрагент не является однодневкой, сдает отчетность в инспекцию, своевременно уплачивает налоги. Также немаловажно, чтобы компания, в адрес которой перечисляются крупные суммы за полученные товары, работы, услуги, имела действующий офис, достаточное количество сотрудников в штате, материально-техническую базу. Основа налоговой безопасности в данной ситуации – грамотное документальное оформление отношений с зависимой компанией и наличие деловой цели, не связанной с налоговой экономией.

31 процент опрошенных высказываются более осторожно. Они считают, что небольшой риск доначислений все же существует. Но стоит признать, что такой риск – как раз следствие несоблюдения должной степени осмотрительности и осторожности. Скорее всего, претензии возможны, если в глаза бросается взаимозависимость компаний и явная несамостоятельность контрагентов. Также влияют недостатки документального оформления и экономической обоснованности сделок.

Впрочем, 15 процентов считают получение налоговой экономии с привлечением дружественных контрагентов серьезным риском. Вероятно, они предпочитают достигать налоговой экономии иными, более безопасными методами либо вообще не экономят налоги. Интересно, зачем же тогда они читают наш журнал?

Где можно эффективно использовать в налоговом планировании дружественную нерезидентную компанию

Исследование показало, что 41 процент проголосовавших участников считают использование дружественного нерезидента эффективным в любой деятельности (см. диаграмму 3). Главное – грамотно разработать структуру группы компаний. Однако значительная часть проголосовавших (21%) оспаривают это утверждение, указывая, что использование нерезидента – дорогое и неэффективное мероприятие. Дело тут скорее всего в размере бизнеса, который представляют опрошенные. Действительно, привлечение дружественных нерезидентов к налоговому планированию может быть слишком затратным для небольших и даже части средних компаний.

Диаграмма 3 Где можно эффективно использовать в налоговом планировании дружественную нерезидентную компанию

Некоторые же занимают промежуточную позицию, считая привлечение дружественного нерезидента оправданным лишь для отдельных операций. Так, 15 процентов участников считают наиболее эффективным использовать такую компанию при перечислении за рубеж пассивных доходов – лицензионных платежей, процентов по займам и дивидендов. Примерно треть практиков считают, что использовать нерезидента с максимальной налоговой выгодой можно при экспорте или импорте товаров. С целью повлиять не только на сумму налога на прибыль и НДС при последующей перепродаже товара в России, но и на ввозные таможенные пошлины и ввозной НДС.

В чем основная цель создания дружественных компаний

Подавляющее большинство практиков (56%) ответили, что основной целью создания дружественных компаний является получение налоговой экономии. Это вполне объяснимо, так как опрос проводился среди читателей журнала «Практическое налоговое планирование». Было бы даже странно, если бы о налоговой экономии при создании дружественных компаний задумывалось меньшинство наших читателей.

Но все же 44 процента опрошенных указали иную основную цель наличия в их группе компаний дружественных контрагентов. И это тоже объяснимо. Налоги – весьма узкий сегмент финансов. Коммерческая организация прежде всего должна думать о получении прибыли и собственной безопасности. И уж во вторую очередь – о снижении налогов. Дружественные компании также вполне пригодны для указанных целей.

Например, 19 процентов опрошенных используют зависимую организацию, прежде всего, для защиты активов. 10 процентов – для увеличения объема продаж и выхода на новые рынки, а 4 процента обходят таким образом различные административные ограничения.

Есть ли смысл иметь «запасную» дружественную компанию с соответствующим профилю основной компании допуском (лицензией, членством в СРО и т.п.)

Почти поровну разделились те, кто считает оправданным иметь «запасную» компанию с соответствующей лицензией (54%), и те, кто считает это перестраховкой и пустой тратой денег (46%). Вероятно, и здесь влияние оказывает размер бизнеса. Для крупного холдинга затраты на создание и поддержание дружественной организации с членством с СРО или с лицензией – незначительные траты. При этом если основную компанию лишат лицензии, то всю деятельность можно будет тут же перевести на дружественное лицо.

Продолжать деятельность после отзыва лицензии или членства в СРО – высокий налоговый риск. Прежде всего для контрагентов. Так, Минфин России считает, что расходы организаций по видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, могут приниматься к налоговому учету только при наличии членства в СРО (письма от 09.03.10 № 03-03-06/1/121, от 09.03.10 № 03-03-06/1/120). Причем чиновники выступают и против включения в налоговые расходы стоимости оплаты работ субподрядчика, не являющегося членом СРО (письмо от 24.09.10 № 03-03-05/205).

Впрочем, при рассмотрении аналогичных споров арбитры не раз указывали, что НК РФ не ставит право на включение стоимости строительных работ в расходы или на принятие НДС по ним к вычету в зависимость от наличия или отсутствия у подрядчика строительной лицензии (постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.05.08 № А65-24999/06, от 11.02.10 № А65-11398/2008). Это может хоть как-то утешить тех, для кого держать «запасную» организацию с допусками и лицензиями слишком накладно.

Уставный капитал реорганизованной организации будет равен уставному капиталу организации-правопреемника. Реорганизуемыми организациями являются ООО.
На какой счет следует списать финансовое вложение в уставный капитал дочерней организации при присоединении этой дочерней организации?

13 марта 2019

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Финансовое вложение в уставный капитал дочерней организации при присоединении этой дочерней организации необходимо списать на технический счет.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 4 ст. 57 ГК РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
Согласно пп. 3 п. 3.1. ст. 53 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) при присоединении общества подлежат погашению доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение.
Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридических лиц раскрываются в ст. 16 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Кроме того, порядок формирования бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации регламентирован Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденными приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н (далее — Методические указания).
В соответствии с п. 20 Методических указаний при реорганизации в форме присоединения заключительная бухгалтерская отчетность составляется только присоединяющейся организацией на день, предшествующий внесению в ЕГРЮЛ записи о прекращении ее деятельности. При этом производится закрытие счета учета прибылей и убытков и распределение (направление на определенные цели) на основании договора о присоединении учредителей суммы чистой прибыли присоединяющейся организации.
При этом в силу п. 21 Методических указаний организация, у которой в процессе присоединения к ней другой организации, на основании решения учредителей, изменяется только объем имущества и обязательств и текущий отчетный год не прерывается, закрытие счета учета прибылей и убытков в бухгалтерской отчетности не производит и заключительную бухгалтерскую отчетность на дату государственной регистрации прекращения деятельности присоединяемой организации применительно к положениям п. 9 Методических указаний не формирует.
Согласно п. 23 Методических указаний бухгалтерская отчетность правопреемника на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемой организации при реорганизации в форме присоединения формируется на основе данных передаточного акта и построчного объединения (суммирования или вычитания при наличии непокрытого убытка прошлых лет) числовых показателей заключительной бухгалтерской отчетности присоединяющейся организации с учетом отраженных ею в бухгалтерском учете операций, перечисленных в п. 22 Методических указаний, и числовых показателей бухгалтерской отчетности правопреемника, составленной на дату государственной регистрации прекращения деятельности присоединяющейся организации, за исключением числовых показателей, отражающих взаимные расчеты и перечисленных в п. 13 Методических указаний, и с учетом особенностей, определенных в п. 25 Методических указаний.
Из п. 13 Методических указаний следует, что в бухгалтерскую отчетность правопреемника не должны включаться финансовые вложения одних реорганизуемых организаций в уставные капиталы других реорганизуемых организаций.
Учитывая вышесказанное, мы полагаем, что на момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемой организации в учете организации-правопреемника не должна находить отражения информация о доле в капитале присоединяемой организации, в том числе и потому, что при присоединении должно произойти погашение принадлежащей правопреемнику доли (пп. 3 п. 3.1 ст. 53 Закона N 14-ФЗ).
Согласно п. 25 ПБУ 19/02 выбытие финансовых вложений признается в бухгалтерском учете организации на дату единовременного прекращения действия условий принятия их к бухгалтерскому учету, приведенных в п. 2 ПБУ 19/02. Выбытие финансовых вложений имеет место в случае погашения доли в капитале другой организации.
В общем случае при выбытии финансового вложения его первоначальная стоимость списывается в состав прочих расходов (п. 27 ПБУ 19/02, п.п. 11, 14.1 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).
В то же время расходами организации признается уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации (п. 2 ПБУ 10/99).
В рассматриваемой ситуации выбытие актива в виде финансового вложения не приводит к уменьшению капитала организации-правопреемника. Источником покрытия финансового вложения в данном случае является уставный капитал дочерней организации. В связи с этим, по нашему мнению, у организации нет оснований для признания расхода от выбытия финансового вложения.
Кроме того, в данном случае не возникает и финансового результата от выбытия финансового вложения, так как оно не продается и не списывается на убытки, в связи с невозможностью приносить экономическую выгоду организации. В п. 21 Методических указаний напрямую сказано, что организация-правопреемник не производит закрытие счета учета прибылей и убытков в бухгалтерской отчетности на дату реорганизации. В связи с этим, по нашему мнению, нет оснований списывать финансовое вложение за счет показателя нераспределенной прибыли (убытка).
Если игнорировать положения п. 13 Методических указаний, то после составления вступительной отчетности правопреемника (путем построчного суммирования числовых показателей заключительной бухгалтерской отчетности присоединяющейся организации и числовых показателей бухгалтерской отчетности правопреемника, в том числе данных об уставных капиталах организаций) погашение финансового вложения могло бы отражаться следующей записью:
Дебет 80 Кредит 58
— погашено финансовое вложение в дочернюю организацию (зачет взаимных показателей).
Однако из положений п.п. 23, 13, 9 Методических указаний, следует, что в заключительной бухгалтерской отчетности присоединяемой организации показатель ее уставного капитала должен отражаться в неизменном виде. В отчетности организации-правопреемника, составленной на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации (составляется в целях объединения показателей отчетности), финансовое вложение также должно отражаться в неизменном виде. При этом при составлении вступительной отчетности реорганизованной организации (на эту же дату) финансовое вложение уже должно быть зачтено за счет уставного капитала присоединяемой организации (в сумме равной первоначальной стоимости финансового вложения).
По нашему мнению, в таком случае выбытие финансового вложения необходимо отразить через технический счет 00 «Реорганизация»:
Дебет 00 «Реорганизация» Кредит 58
— отражено выбытие финансового вложения.
На эту же сумму должен быть уменьшен уставный капитал присоединяемой организации в целях составления вступительной отчетности.
Согласно абзацу 3 п. 25 Методических указаний в случае, если в договоре о присоединении предусмотрено уменьшение величины уставного капитала правопреемника по сравнению с суммой уставных капиталов реорганизуемых организаций, то в бухгалтерской отчетности правопреемника на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации отражается величина уставного капитала, зафиксированная в договоре о присоединении, а разница подлежит урегулированию в бухгалтерском балансе правопреемника в разделе «Капитал и резервы» числовым показателем «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)».
В рассматриваемой ситуации уставный капитал реорганизованной организации будет равен уставному капиталу организации-правопреемника. Соответственно, сумму, равную уставному капиталу присоединяемой организации за вычетом суммы, зачтенной за счет финансового вложения, необходимо отнести на счет нераспределенной прибыли реорганизованной организации.
Например, уставный капитал правопреемника равен 100 000 руб., уставный капитал присоединяемой организации равен 50 000 руб., при этом первоначальная стоимость финансового вложения была равна 10 000 руб. Нераспределенной прибыли (убытка) у обеих организаций нет.
Тогда во вступительной отчетности реорганизованной организации будут отражены следующие показатели:
уставный капитал — 100 000 руб.;
нераспределенная прибыль: 40 000 руб. (50 000 руб. — 10 000 руб.).
При этом проводок в учете организации-правопреемника по отражению операций с уставным капиталом не делается (уставный капитал у правопреемника не меняется), а вносится уже итоговый остаток по счету 84:
Дебет 00 «Реорганизация» Кредит 84
— 40 000 руб.

Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Реорганизация ООО в форме присоединения;
— Энциклопедия решений. Передаточный акт при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования;
— Энциклопедия решений. Формирование первой (вступительной) отчетности при реорганизации юридических лиц;
— Энциклопедия решений. Раскрытие информации о реорганизации и ликвидации в годовой (промежуточной) бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Вахромова Наталья

Ответ прошел контроль качества

Принятие Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – 99-ФЗ) – явилось очередным этапом реформирования гражданского законодательства. На этот раз изменению подверглись положения ГК РФ о юридических лицах. Большинство положений начали действовать с 1 сентября 2014 года .

Хочется отметить, что внесены грандиозные изменения, с точки зрения их обширности и широкомаштабности . Они затрагивают практически все стороны правового регулирования юридических лиц, начиная с процедуры создания юридического лица, прекращения деятельности юридического лица и заканчивая регулированием корпоративных правоотношений.

В данной статье речь пойдет о новеллах законодательства связанных с реорганизацией юридических лиц, а точнее о новых рисках связанных с одной из самой популярной формой закрытия юридического лица – реорганизация.

Повторюсь, самой распространенной на рынке консалтинговых услуг до сих пор является так называемая «альтернативная» форма ликвидации — прекращение деятельности юридического лица с преемственностью (Реорганизация). Наиболее популярными являются два вида реорганизации — слияние или присоединение. Результатом проведенной реорганизации является исключение компании из реестра юридических лиц без проведения налоговой проверки.

Но с вступлением в силу изменений в Гражданский кодекс видится , что ситуация будет меняться. Итак , все по порядку .

Сам порядок реорганизации претерпел несущественные изменения, которые тем не менее заслуживают внимания , и о которых мы расскажем в следующей статье.

Если говорить о сложностях и рисках которые теперь могут возникнуть при проведении реорганизации, то стоит обратить внимание на ст. 60 ГК РФ в которой теперь более детально урегулированы вопросы защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. В частности, включены следующие нормы:

1. нормы о праве кредитора реорганизуемого юридического лица потребовать досрочного исполнения обязательства, и нормы определяющие порядок реализации этого права;

2. нормы предусматривающие солидарную ответственность перед кредитором — юридических лиц, созданных в результате реорганизации (т.е. правопреемников) и лиц имеющих фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, членов их коллегиальных органов управления, лица уполномоченного выступать от имени реорганизованного юридического лица , т.е. контролирующих лиц, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо. Напомню , солидарная ответственность — это совместная ответственность , если у нескольких должников возникает обязательство, то нести ответственность они должны совместно. При этом в случае, если для одного из солидарных должников наступает невозможность исполнения обязательства, ответственность перед кредитором будут нести солидарно остальные должники.

Вот здесь на наш взгляд, немного некорректная формулировка которая может вести нас в заблуждение, законодатель говорит о солидарной ответственности юридических лиц, созданных в результате реорганизации . Но существует такая форма реорганизации как присоединение – при которой не создается новое юридическое лицо. Тем не менее полагаю, что речь идет о любой форме реорганизации, что бы под ней не понимал закон, в том числе и о присоединении и дальнейшая практика сложится именно таким образом.

Далее, установлен срок в течении которого кредитор может предъявить в суд требование о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков — не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица (п. 2 ст. 60 ГК РФ)

При этом очень интересно, само предъявление кредиторами требований не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица. Но предъявленные в срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Это наводит на такую мысль, что законодатель связывает момент наступления ответственности контролирующих лиц юридического лица с завершением процедуры реорганизации без удовлетворения требований кредитора. Другими словами , если реорганизация проведена, а требования кредитора не выполнены либо их исполнение надлежащим образом не обеспечено, контролирующие лица несут ответственность если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. Если же реорганизация была прекращена (т.е. не зарегистрирована , и решение о реорганизации было отменено с уведомлением об этом регистрирующего органа , и соответствующей записью об этом в ЕГРЮЛ ) то ни какие требования кредиторов досрочному исполнения не подлежат и следовательно нет и ответственности. Это вопрос к размышлению, судебная практика по этому вопросу пока не сформировалась.

Стоит отметить, что срок для предъявления в суд кредитором требования о досрочном исполнении обязательства — 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица является — пресекательным, но это не прекращает требований как таковых. Те кредиторы кто пропустили срок смогут предъявить свои требования к правопреемникам в сроки предусмотренные законодательством.

Резюме сводится к следующему — если кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены, он вправе привлечь к солидарной ответственности (ст. 53.1ГК РФ ):

— юридические лица, созданные в результате реорганизации;

— реорганизованное юридическое лицо (при реорганизации в форме выделения);

— члены коллегиальных органов юридического лица, кроме тех, кто голосовал против принятия рискованного решения, либо вообще отказался от голосования (участники, акционеры);

— лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (директор, генеральный директор);

— лица имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц.

При этом Гражданский кодекс определяет 2 основных условия привлечения к солидарной ответственности контролирующих лиц юридического лица:

1. наличие вины;

2. наличие в действиях этих лиц недобросовестности или неразумности .

Вина возможна как в форме умысла так и неосторожности. Т.е. лицо будет признано виновным если осознавало возможность наступления и желает наступления вредных последствий либо если не желало наступления последствий но легкомысленно предполагало их избежать.

Что касается разумности и добросовестности закон никак не определяет эти понятия, их толкование зависит от понимания конкретного судьи. Весьма затруднительно сейчас дать им определения, т.к. это оценочные понятия – их содержание применительно к ст. 53.1 КГ РФ будет выработано только судебной практикой.

Таким образом , я бы выделила 3 основных условия, когда кредитор может привлечь к солидарной ответственности руководителя и участников / акционеров должника и юридических лиц участвующих в реорганизации:

1. обращение кредитора в суд за досрочным исполнением обязательства или прекращением обязательства в течении 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица и за привлечением к солидарной ответственности;

2. завершение реорганизации при отсутствии представленного кредитору достаточного обеспечения;

3. виновные действия этих лиц.

Итак мы видим, что кроме рисков которые существовали ранее при закрытии юридического лица путем реорганизации, добавились достаточно серьезные новые риски привлечения участников / акционеров , директоров юридических лиц к солидарной ответственности в случае не исполнения обязательств перед кредиторами.

Если Вы все таки решились закрыть компанию таким способом (через реорганизацию), общая рекомендация сводится к тому , что бы на протяжении всей процедуры быть внимательными к требованиям кредиторов и возможным заявлениям с их стороны в суд.

И несмотря на то что реорганизация до сих пор считается универсальным способом закрытия компании, есть основания остерегаться этой процедуру из-за тех рисков, которые указаны выше и из-за изменения отношения к этим процедурам со стороны государства. В любом случае при выборе той или иной формы закрытия компании учитывайте рекомендации консультантов.
Оригинал статьи

Российская экономика претерпевает значительные изменения, которые оказывают существенное влияние на деятельность всех предприятий.

Только объединив свои усилия, участники рынка могут выжить, остаться на плаву, оптимизировать налогообложение и управление юридическими лицами.

Насущным вопросом остается: «Как проводится реорганизация в форме присоединения в 2020 году?».

Основные сведения

В действующем гражданском законодательстве предусматриваются следующие формы изменения правового положения юридических лиц:

  1. Присоединение.
  2. Слияние.
  3. Разделение.
  4. Преобразование.
  5. Выделение.

Чтобы объединить организации используют два первых метода. Также допускается сочетание нескольких из них.

Что это такое

Реорганизация ООО – образование одного юридического лица из нескольких фирм, на основе правопреемства.

В результате происходит расширение бизнеса, улучшается финансовое положение предприятия, не привлекается лишнее внимание налоговой инспекции.

Реорганизация также является одной из форм ликвидации юридического лица. Присоединение – процесс вхождения нескольких организаций в одну.

Присоединившиеся фирмы, передают свои обязанности, права, привилегии основной компании, а сами прекращают свое существование как юридические лица (статья 17 ФЗ № 208, ст.53 ФЗ № 14).

Более крупный субъект хозяйствования поглощает их активы и пассивы, при этом сохраняет все свои данные в государственном реестре (ОГРН и ИНН).

В устав правопреемника вносятся соответствующие изменения. После чего внесенные правки подлежат государственной регистрации.

Согласно 57 статье ГК РФ только тогда, когда в государственном реестре сделана запись о ликвидации присоединенного субъекта хозяйствования, реорганизация считается осуществленной.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения ГК РФ (ФЗ №99 от 05.05.2014), касающиеся процедуры присоединения.

К ним относится:

Возможность одновременного сочетания Нескольких методов реорганизации
Присоединение происходит только между двумя фирмами Которые имеют одну организационно-правовую форму
Общества не могут быть преобразованы К унитарные коммерческие или некоммерческие организации

С какой целью проводится

Чаще всего присоединение применяют для того, чтобы компании могли, объединив уставные цели, достичь наиболее эффективного результата по использованию активов.

Для ликвидации общества этот процесс более приемлем, поскольку не возникает необходимости открывать новую организацию. На осуществление этой цели уходит все лишь три месяца.

Для осуществления законных действий по реорганизации и признания ее в высших инстанциях, придерживаются норм, изложенных в Гражданском кодексе.

По решению суда процесс признается недействительным, если найдены расхождения с законодательством.

Действующие нормативы

Законы России контролируют процесс реорганизации предприятий. Их нарушение влечет за собой неприятные правовые последствия.

Порядок процедуры определяется следующими законодательными актами:

  1. ФЗ «О государственной регистрации…» №129-ФЗ от 08.08.2001.
  2. Налоговым кодексом.
  3. ФЗ «Об акционерных обществах» №208-ФЗ.
  4. ФЗ «Об обществах…» №14-ФЗ.

Процесс присоединения некоторых форм бюджетных организаций контролируют специальные законы, регулирующие их работу. Для этой цели изданы и некоторые подзаконные нормативные акты.

В постановлении Правительства Российской Федерации №110 от 26.02.2004 описаны правила сотрудничества органов во время государственной регистрации юридических лиц при реорганизации.

Порядок реорганизации в форме присоединения в 2020 году

До начала проведения процесса реорганизации необходимо тщательно изучить и просмотреть пошаговую инструкцию.

Это поможет хорошо представить, что такое присоединение одного субъекта хозяйствования к другому и каких мероприятий оно потребует. Теперь обо всем подробнее.

Принятие решения

Исходя из первого пункта ст.57 ГК РФ процесс реорганизации юридического лица осуществляется только после единогласного и положительного решения всех его участников (учредителей).

Эта обязанность может быть возложена на уполномоченное учредительными документами другое предприятие. Как пройдет этот этап определяет организационно-правовая форма субъекта хозяйствования.

К примеру, в ООО решение принимается на общем собрании участников. Обычно это внеочередной созыв всех учредителей общества.

На нем принимается решение, утверждаются условия договора, передаточный акт и иные организационные моменты.

Согласно письму Минфина России от 16.06.2003 № 03-01-01/08-176 в окончательно принятом решении отражается:

  • основание для присоединения предприятия;
  • дата осуществления процедуры;
  • срок проведения мероприятий;
  • назначение ответственного лица;
  • финансирование расходов.

На основе утвержденного решения издается приказ о проведении мероприятия, а также оповещаются рабочие о намеченных изменениях.

Каждый сотрудник уведомляется в письменном виде. При этом работники должны расписаться в уведомлении о реорганизации.

Процесс влечет за собой изменения штатного графика, создание дополнительных подразделений, введение или замещение некоторых должностей.

Если учредителем общества является один человек, тогда оформляется соответствующий документ.

В течение трех дней извещаются государственные регистрирующие инстанции и кредиторы, параллельно делается публикация в средства массовой информации.

Законодательство Российской Федерации определяет органы, которые отвечают за присоединение федеральных учреждений.

Координирование и регулирование процесса возложено на Минфин России, Минэкономразвития, Минздравсоцразвития.

Решения надзорных государственных структур предусматривают цель деятельности организации, численность работников, а также размер ассигнований на воплощение проекта присоединения.

Пошаговая инструкция

Присоединение остается популярным и востребованным методом реорганизации юридического лица.

Однако многочисленные поправки, внесенные в законодательство РФ, сделали его не столь привлекательным для ликвидации организаций. Большей частью оно используется в хозяйственных целях.

Последовательность действий при реорганизации предприятия:

  1. Выбрать метод путем собрания участников.
  2. Заключить договор о присоединении.
  3. Уведомить регистрирующий орган, внебюджетные фонды, известных кредиторов.
  4. Дважды поместить объявление в «Вестнике государственной регистрации».
  5. Сформировать необходимый пакет документов.
  6. Провести инвентаризацию имущества, а также составить передаточный акт.
  7. Внести соответствующие изменения в устав остающегося юридического лица.
  8. Получить подтверждение о завершении процедуры из контролирующей службы.

Метод

После принятия решения в течение трех рабочих дней письменное уведомление отсылается регистрирующей инстанции. К нему прилагается оригинал протокольного решения.

Если присоединяется несколько компаний, прикрепляется документ от каждой из них. Уведомление необходимо только от той организации, которая приняла последней решение.

Согласно полученной документации, регистрирующий орган за три рабочих дня обязан внести в общий реестр юридических лиц запись о начале процесса реорганизации субъекта хозяйствования.

В качестве заявителей могут выступать:

  1. Руководитель, которому не нужна доверенность, чтобы представлять интересы организации.
  2. При присоединении более двух компаний, назначение ответственного лица происходит на основании решения общего собрания учредителей. Обычно, это директор последнего присоединившегося предприятия.
  3. Представитель назначается актом местного или государственного органа самоуправления.

Формирование договора

Далее, подписывается договор о присоединении юридического лица к другому предприятию. В нем излагаются основные вопросы, связанные с процедурой реорганизации.

Если это акционерное общество, документ расшифровывает размер долей участников АО, прекратившего свое существование.

Составление передаточного акта

По окончании реорганизационных мероприятий составляется передаточный акт (ст.58, ст.59 ГК РФ). Он содержит сведения о текущих кредиторах и должниках присоединившегося общества.

Также в него входят обязательства, оспариваемые сторонами. Подача неточной информации влечет за собой отказ в государственной регистрации.

Порядок реорганизации путем выделения нового юридического лица смотрите в статье: реорганизация в форме выделения.

Где посмотреть образец договора о присоединении при реорганизации, .

Акт представляет собой документ, фиксирующий отчуждение имущества и активов законным способом. Параллельно происходит передача их правопреемнику.

При данном методе отсутствует налогообложение материальных и нематериальных активов. Принимающая сторона не учитывает их в качестве дохода.

При этом обязательно проводиться инвентаризация всего имущества и существующих обязательств. Ее регламентирует приказ Минфина РФ от 13.06.1995.

Решение оформляется распоряжением директора фирмы либо собрания учредителей. Окончательные данные отражаются в ведомости результатов и используются при составлении акта-передачи.

Ее должны подписать следующие лица:

  1. Главный бухгалтер.
  2. Руководитель предприятия.
  3. Председатель комиссии.

Затем готовая документация предоставляется для утверждения учредителю, согласно с требованиями закона.

Все данные по передаточному балансу, объемы финансирования, фактические и кассовые расходы должны быть отражены в главной книге бухгалтера, регистрах бухгалтерского учета, а также в новой отчетности принявшей организации.

Образец уведомления

В издание «Вестник государственной регистрации» дважды подается объявление о реорганизации организации.

Оно содержит полные сведения об участниках процесса, его форме, условия и порядок предъявления требований кредиторами.

Второе уведомление подается спустя месяц после подачи первого извещения (ст.13 ФЗ №129).

Если в процессе принимают участие несколько компаний, объявление от имени всех подает последний присоединившийся субъект хозяйствования.

Письменное уведомление кредиторов о реорганизации в форме присоединения происходит в течение пяти рабочих дней со дня направления уведомления в регистрирующий орган (ст.13.1 ФЗ №129).

Так, соблюдается гарантия защиты прав кредиторов. Унифицированной формы документа законом не предусмотрено, поэтому его можно составлять в произвольной форме.

Обязательно информируются об изменениях работники общества. Как следствие корректируются договора, трудовые книжки, личные карточки служащих.

Уведомления в произвольной форме направляются каждому сотруднику (ст.74 ТК РФ). От рабочих требуется расписка в их получении.

Это производится за два месяца до вступления изменений, внесенных в трудовые договоры в законную силу.

Пакет документации

Регистрацию реорганизации субъекта хозяйствования производит налоговая инспекция по месту нахождения юридического лица.

Для осуществления процедуры в обязательном порядке подается следующий пакет документов:

  1. Принятое протокольное решение общего собрания участников.
  2. Подтверждение публикации в СМИ.
  3. Договор о присоединении.
  4. Документы об отсутствии задолженности перед Пенсионным фондом.
  5. Для акционерного общества необходима информация по форме уставного капитала, паспортные данные генерального директора и главного бухгалтера.
  6. Последний бухгалтерский отчет.
  7. Список кредиторов и дебиторов.
  8. Заявление (форма № Р12003, Р16003, Р13001).
  9. В двух экземплярах учредительные документы.
  10. Справка об учете в ЕГРЮЛ.
  11. Передаточный акт.
  12. Квитанция по уплате госпошлины (ст.14 ФЗ № 129).

Список документов может быть изменен в зависимости от правовой формы субъекта хозяйствования. Детали можно узнать в территориальном отделении регистратора или на сайте ФНС.

Подача документации

Существует несколько возможных способов подачи документов:

  • лично посетив инспекцию;
  • поручив это представителю на основании доверенности;
  • через почтовые отделения ценной бандеролью;
  • в электронном виде.

Сотрудник налоговой инспекции после проверки пакета документов обязан выдать соответствующую расписку.

Получение документации

Через пять рабочих дней можно идти забирать готовые документы в налоговую инспекцию. Регистратор должен предоставить на руки:

  1. Выдержку из ЕГРЮЛ.
  2. Свидетельство о государственной регистрации.
  3. Экземпляр учредительного документа с отметкой контролирующего органа.

Регистрация будет признана окончательной, когда истечет отведенное кредиторам время для предъявления требований.

Это произойдет не ранее, чем через три месяца со дня внесения данных в государственный реестр. При этом со дня публикации последнего уведомления должно пройти не меньше месяца.

Установленные сроки

Сам процесс присоединения юридического лица занимает от двух и более месяцев. Государственная регистрация происходит за пять рабочих дней.

Между публикациями в информационных журналах должно пройти не менее месяца. Оповещение рабочих происходит за два месяца до внесения окончательных изменений в трудовой договор.

Уведомление кредиторам посылается в течение пяти рабочих дней со дня подачи документации в налоговую инспекцию.

Возникающие вопросы

К проведению реорганизации антимонопольного органа предъявляются особые требования. Действующим
законодательством предписывается необходимость получения согласия ФАС.

Особенно это касается случаев, когда сумма всех активов превышает семь миллиардов рублей. Если присоединившиеся организации действуют по лицензии, тогда основная компания должна ее переоформить.

Только после этого она сможет осуществлять работу. Законодательство устанавливает конкретные сроки для решения этого вопроса.

К такой категории относятся:

  • фирмы по страхованию;
  • компании, торгующие алкоголем;
  • предприятия, предоставляющие услуги связи.

Реорганизованные предприятия имеют право перейти на упрощенную систему налогообложения. Порядок перехода определяется положениями НК РФ.

Для этого на рассмотрение регистрирующему органу подается уведомление по форме 26.2-1.

Каковы последствия

В случае если процесс произведен с нарушениями требований законодательства, реорганизация будет признана недействительной.

Причиной может стать следующее:

  1. Не тот орган управления принял решение о присоединении.
  2. Нарушены права акционера(ов).
  3. Регистратору предоставлена недостоверная информация.
  4. Нет согласия ФАС.

Когда организация на стадии реорганизации, присоединения, сдача отчетности по бухгалтерии производится согласно установленному графику и в полном объеме.

Процедура регулируется нормативными актами министерства финансов. Также налогоплательщик обязан уплатить все налоги, сборы, страховые взносы.

Нерешенные кадровые вопросы

Перевод рабочего персонала присоединяющихся компаний осуществляется следующим образом:

  1. Согласно ст.75 ТК РФ служащие автоматически переводятся в штат присоединяющей организации. Если рабочий отказывается, работодатель вправе разорвать с ним трудовой договор.
  2. Сотрудники увольняются с одной компании и принимаются в другую.
  3. До начала процесса присоединения штат сокращается.

Нюансы для бюджетного учреждения (казенного)

Поскольку бюджетные учреждения созданы для достижения некоммерческих целей (культурных, благотворительных, научных, социальных, образовательных, охраны здоровья), они подпадают под действие ФЗ «О некоммерческих организациях» №7-ФЗ от 12.01.1996.

Кроме этого, исходя из пункта первого ст.60 ГК РФ, бюджетная организация обязана в течение трех дней после принятия решения письменно известить ФНС России о начале процедуры реорганизации.

В уведомлении должна быть указано организационно-правовая форма создаваемого предприятия.

Возможно ли увольнение при процедуре

По собственной инициативе директор не имеет права уволить беременную женщину (ст.261 ТК РФ). Получить расчет работник, может только по собственной инициативе.

Согласно пятой части ст.75 ТК РФ, при реорганизации предприятия, трудовые отношения с работником не прекращаются.

Положение служащего остается стабильным, несмотря на изменения, произошедшие в правовом статусе работодателя.

Как выглядит образец решения о реорганизации в форме преобразования узнайте из статьи: реорганизация в форме преобразования.

Возможна ли реорганизация путем преобразования ЗАО в ООО, .

Все о реорганизации юридических лиц, .

Если сотрудник выразил желание работать при новом руководстве, то работодатель обязан выполнить следующие действия:

  1. Издать приказ о реорганизации предприятия.
  2. Заключить дополнительные соглашения к трудовым договорам, содержащие сведения о будущем работодателе.
  3. Внести соответствующие записи в трудовые книжки и личные карточки.

Если сотрудник отказывается от предложенной работы, ему выдается уведомление с указанием:

  • формы реорганизации предприятия;
  • даты процесса реорганизации;
  • компаний, подвергшихся изменениям;
  • предлагаемой должности и условий работы;
  • условий расторжения трудового договора.

Выяснив, как проводится реорганизация в форме присоединения в 2020 году, можно избежать многих проблем. Одна из них – отказ в государственной регистрации предприятия.

Весь процесс регулируется различными законами и нормативно-правовыми актами. В них прописаны особые нюансы по присоединению бюджетных, коммерческих, акционерных обществ.

Здесь также рассматриваются кадровые вопросы. Процесс реорганизации предприятия требует внимания и времени, жесткого соблюдения правил.

Предыдущая статья: Реорганизация в форме выделения Следующая статья: Формы реорганизации юридического лица

Записи созданы 8837

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх