Заверение об обстоятельствах

Два года назад в ГК РФ появилась ст. 431.2 «Заверения об обстоятельствах». С тех пор вопрос о заверениях не раз возникал в самых разных спорах. Мы проанализировали судебную практику, чтобы рассказать, как правильно давать и получать заверения.

Тот факт, что участники гражданских отношений в целом и стороны договора в частности должны действовать добросовестно (п. 3 ст. 1 ГК РФ), вряд ли для кого-то может стать откровением. Действуя добросовестно, сторона договора не должна вводить контрагента в заблуждение. Вот только на практике встретить партнера, который расскажет правду обо всех обстоятельствах, имеющих значение для заключения сделки, бывает проблематично. Недобросовестная сторона часто недоговаривает или даже умышленно искажает важную для контрагента информацию.

Защититься от подобных действий помогает ст. 431.2 ГК РФ, появившаяся в ГК РФ 1 июля 2015 г. (см. Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»). И надо сказать, что она оказалась очень востребованной в предпринимательском сообществе. По крайней мере, в соглашениях (включая мировые) все чаще появляются пункты о заверениях, а в судах регулярно звучат ссылки на ст. 431.2 ГК РФ.

Фрагмент документа СвернутьПоказать Мировое соглашение, утвержденное постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2016 № 09АП-52644/2016-ГК по делу № А40-29502/16

<. . .>

Истец гарантирует и заверяет Ответчика в порядке статьи 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации об отсутствии прав третьих лиц на взыскание задолженности в размере 63 535 165 (шестьдесят три миллиона пятьсот тридцать пять тысяч сто шестьдесят пять) рублей 38 копеек.

<. . .>

Фрагмент документа СвернутьПоказать Мировое соглашение, утвержденное постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2016 № 09АП-47985/2016-ГК по делу № А40-108870/16

<. . .>

В соответствии со ст. 431.2 ГК РФ Истец и Ответчик заверяют друг друга, что для заключения настоящего Мирового соглашения не требуется наличие решения органов управления об одобрении крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью в соответствии с положениями ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 78, 79, 81-84 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

<. . .>

Содержание

Механизмы защиты

Сторона, которая дала контрагенту недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения (исполнения, прекращения) договора, обязана (абз. 1 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ):

  • или возместить убытки, причиненные недостоверностью этих заверений;
  • или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Здесь важно отметить два момента. Во-первых, пострадавшая сторона может заявить эти требования, даже если договор был признан незаключенным или недействительным (абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Во-вторых, ответственность по общему правилу наступает, если сторона, давшая недостоверные заверения, исходила из того, что контрагент будет на них полагаться.

Наряду с возмещением убытков или уплатой неустойки пострадавшая сторона вправе:

  • или заявить требование о признании договора недействительным (п. 3 ст. 431.2 ГК РФ), если недостоверные заверения были обманом (ст. 179 ГК РФ) или повлекли существенное заблуждение (ст. 178 ГК РФ). Обратите внимание, что с иском может обратиться только сторона сделки. Например, компания не может оспорить сделку купли-продажи ее долей, в которой она не участвует (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.09.2016 № Ф07-7119/2016 по делу № А56-61616/2015);
  • или отказаться от договора, если в нем не сказано об обратном (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).

Судебная практика СвернутьПоказать

Стороны заключили договор купли-продажи земельного участка. В одном из пунктов продавец гарантировал, что участок не состоит в залоге или под арестом, а также свободен от любых прав третьих лиц.

После покупки выяснилось, что пользование земельным участком ограничено, т.к. через него проходит воздушная линия электропередач. Покупатель обратился в суд с иском о расторжении договора, взыскании уплаченной суммы и возмещении судебных расходов.

Продавец заявил в суде, что не знал о наличии ограничений в пользовании земельным участком, а покупатель дважды до заключения договора осматривал земельный участок, мог заметить линию электропередач и отказаться от заключения договора, если она ему чем-то мешала.

Суд встал на сторону покупателя. Он счел заверение продавца недостоверным и удовлетворил иск (апелляционное определение Нижегородского облсуда от 31.01.2017 по делу № 33-16971/2016).

На этом хорошие новости для пострадавших от недостоверных заверений не заканчиваются. Если заверения даны при осуществлении предпринимательской деятельности (или в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей), суд не будет выяснять, знала ли давшая их сторона о недостоверности. Ее информированность презюмируется. Также предполагается, что сторона, давшая недостоверные заверения, знала о том, что контрагент будет на них полагаться (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Как видно, арсенал защиты стороны, пострадавшей от недостоверности заверений, довольно богат. Особенно это касается предпринимательских отношений. Главное — грамотно применить имеющиеся средства.

В чем обычно заверяют

Заверения могут касаться самых разных обстоятельств. Чаще всего в договоры включают заверения:

  • о (об) наличии полномочий на его заключение;
  • качестве товара и отсутствии у него скрытых недостатков;
  • отсутствии арестов, обременений и притязаний третьих лиц на предмет договора;
  • финансовом состоянии компании, акции (доли) которой продаются (отсутствие долгов, доходность и т.п.);
  • наличии прав на передаваемые объекты интеллектуальной собственности (например, на товарные знаки);
  • наличии у стороны необходимых лицензий и разрешений;
  • отсутствии задолженности по коммунальным и другим обязательным платежам (если предметом договора является недвижимость);
  • том, что сторона не участвует в качестве ответчика в судебных процессах, не находится в стадии ликвидации или банкротства;
  • том, что заключаемая сделка не требует согласования органов управления (не является крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью), государственных органов или третьих лиц (или что такое согласие получено).

Подробнее о продаже долей см. статью «Продажа бизнеса. Как передать доли в уставном капитале ООО»

Приведем пару примеров недостоверного заверения.

Судебная практика СвернутьПоказать

По итогам аукциона компания заключила договор аренды земельных участков. По условиям соглашения земля предоставлялась для строительства жилья. В дальнейшем арендатор просрочил внесение арендной платы, в связи с чем арендодатель обратился в суд. Первая инстанция иск удовлетворила, однако апелляционный суд это решение отменил. Арбитры выяснили, что участки нельзя было использовать по назначению, т.к. они расположены в зоне земель сельскохозяйственного использования. А это значит, что в отношении участков невозможно разработать проекты планировки территории и межевания.

Указание в договоре на предоставление участков под строительство жилья суд посчитал заверением в том, что такое строительство возможно. Хотя на самом деле это было не так, и данное обстоятельство арендатор не мог выявить при заключении договора.

В итоге в иске арендодателю было отказано (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2017 № 09АП-13789/2017 по делу № А40-178057/16).

Судебная практика СвернутьПоказать

В другом деле суд также выявил невозможность использования арендованных участков по назначению (для строительства), т.к. они были заняты федеральными структурами (о чем арендатору никто не сообщил). Но, в отличие от предыдущего дела, истцом выступил арендатор, который смог взыскать с арендодателя расходы в виде:

  • платы за право заключить договор;
  • арендной платы;
  • платы в адрес третьих лиц, в связи с исполнением договора (за инженерно-геодезические и кадастровые работы, топографическую съемку, подготовку документации по планировке территории).

Общая сумма удовлетворенных требований составила более 23 миллионов рублей (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2017 № 09АП-42654/16 по делу № А40-48068/16).

Заверение должно быть письменным

Зачастую контрагенты устно заверяют друг друга о тех или иных обстоятельствах, но в договоре этот факт не фиксируют. Когда возникает спор, заинтересованная сторона пытается убедить суд в том, что заверения давались. Вот только судьи привыкли верить письменным доказательствам, а не голословным утверждениям.

Судебная практика СвернутьПоказать

Между компаниями был заключен договор аренды. По его условиям арендодатель имел право в одностороннем порядке отказаться от договора без указания причин, просто уведомив арендатора.

После того как арендодатель воспользовался этим правом, арендатор подал в суд иск о возмещении убытков, вызванных досрочным расторжением договора. В обоснование своих требований он сослался на заверения ответчика о том, что досрочно договор расторгаться не будет, а условие об одностороннем отказе является формальным. Однако документов, которые подтверждали бы это заверение, арендатор не представил. Ответчик же наличие каких-либо заверений, вполне предсказуемо, отрицал.

В итоге арендатору в иске было отказано (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2016 № 19АП-4508/2016 по делу № А14-18691/2015).

Вывод хоть и банальный, но крайне важный: чтобы подобных проблем не возникало, все договоренности и заверения нужно фиксировать письменно.

Как оформить заверение

Заверение можно включить в текст договора или оформить в виде отдельного документа (например, дополнительного соглашения). Также заверение можно получить от контрагента отдельным письмом (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2016 по делу № А56-35349/2016).

В деле, рассмотренном Девятым арбитражным апелляционным судом, арендатор предоставил арендодателю гарантийные письма, согласно которым он обязался перечислить основную и дополнительную арендную плату в согласованные сроки, а также выражал свое согласие на расторжение договора в случае неисполнения своих обязательств. Суд посчитал это заверением и применил ст. 431.2 ГК РФ (постановление от 29.09.2016 № 09АП-33437/2016 по делу № А40-6387/16).

В любом случае доказывать наличие заверения должна заинтересованная сторона (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2016 № 17АП-7507/2016-ГК по делу № А50-764/2016, решение Арбитражного суда Архангельской области от 24.06.2016 по делу № А05-59/16).

Что написать в заверении

Заверение нужно прописать четко и недвусмысленно. При этом желательно сослаться на ст. 431.2 ГК РФ, чтобы у суда не возникло сомнений при квалификации соответствующего пункта.

Фрагмент документа СвернутьПоказать Мировое соглашение, утвержденное постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016 № 09АП-29552/2016-ГК, 09АП-46544/2016-ГК по делу № А40-57783/15

<. . .>

Стороны договорились, что в случае, если рыночная стоимость передаваемого права требования в результате оценки, проведенной после заключения настоящего мирового соглашения, будет установлена на уровне ниже стоимости, указанной в п. 4.1.1 настоящего мирового соглашения <. . .> указанное обстоятельство будет являться предпринимательским риском ООО <. . .> и не окажет влияние на действительность совершенной уступки права требования и настоящего мирового соглашения.

Данный пункт является заверением об обстоятельствах в порядке ст. 431.2 Гражданского кодекса РФ.

<. . .>

Если условия, однозначно трактуемого как заверение, не будет, то у заинтересованной стороны почти наверняка возникнут проблемы с доказыванием (см., например, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.09.2016 № Ф08-6235/2016 по делу № А32-35877/2014). Оппонент может просто заявить, что соответствующий пункт заверением не является.

Также целесообразно предусмотреть неустойку на случай, если заверение окажется недостоверным.

Фрагмент документа СвернутьПоказать Мировое соглашение, утвержденное постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2016 № 09АП-17425/2016 по делу № А40-104040/15

<. . .>

7. Дополнительно Истец заверяет Ответчика в соответствии со ст. 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации о нижеследующем:

  • истец в период с 07.08.2014 г. по дату заключения настоящего Мирового Соглашения не одобрил заключение, не заключил и не обязался заключить никакие договоры, соглашения, иные документы, порождающие финансовые обязательства Общества перед третьими лицами, участниками или работниками Общества, на сумму свыше 1 000 000 (один миллион рублей) <. . .>;
  • с даты подписания настоящего Мирового Соглашения по дату регистрации смены единоличного исполнительного органа Общества Истец не допустит возникновения задолженности, обременения в отношении имущества Общества, отчуждения активов, расторжения трудовых договоров по инициативе Общества с работниками Общества.

8. В случае нарушения обязательств и заверений Истца, предусмотренных пунктом 7 настоящего Мирового Соглашения, Истец обязуется безусловно уплатить Ответчику неустойку в размере 125 000 (ста двадцати пяти тысяч) долларов США в течение 03 (трех) календарных дней с даты предъявления Ответчиком соответствующего требования об оплате.

<. . .>

Иногда в договоры включают целые разделы с длинным перечнем заверений, как говорится, на все случаи жизни. Приведем фрагмент такого раздела, который можно взять на вооружение.

Фрагмент документа СвернутьПоказать Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2017 по делу № А53-22858/2016

<. . .>

Согласно пункту 7.6 договора, руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, продавец заверяет и гарантирует, что:

  • является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом и/или надлежащим образом зарегистрированным предпринимателем;
  • исполнительный орган продавца находится и осуществляет функции управления по месту нахождения (регистрации) юридического лица или индивидуального предпринимателя;
  • для заключения и исполнения настоящего договора продавец получил все необходимые согласия, одобрения и разрешения, получение которых необходимо в соответствии с действующим законодательством РФ, учредительными и локальными документами;
  • имеет законное право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором (имеет надлежащий ОКВЭД);
  • не существует законодательных, подзаконных нормативных и индивидуальных актов, локальных документов, а также решений органов управления, запрещающих продавцу или ограничивающих его право заключать и исполнять настоящий договор;
  • лицо, подписывающее (заключающее) настоящий договор от имени и по поручению продавца, на день подписания (заключения) имеет все необходимые для такого подписания полномочия и занимает должность, указанную в преамбуле настоящего договора.

Помимо вышеуказанных гарантий и заверений, руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, продавец заверяет покупателя и гарантирует, что:

  • продавцом уплачиваются все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством РФ, а также им ведется и своевременно подается в налоговые и иные государственные органы налоговая, статистическая и иная государственная отчетность в соответствии с действующим законодательством РФ;
  • все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца;
  • продавец гарантирует и обязуется отражать в налоговой отчетности налог на добавленную стоимость (НДС), уплаченный покупателем продавцу в составе цены товара;
  • продавец предоставит покупателю полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, которыми оформляется продажа товара по настоящему договору (включая, но не ограничиваясь — счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12 либо УПД, товарно-транспортные накладные, квитанции формы ЗПП-13, спецификации, акты приема-передачи и т.д.);
  • товар, поставляемый по настоящему договору, принадлежит продавцу на праве собственности. В случае если продавец не является собственником товара, то продавец, как агент (комиссионер) имеет все необходимые в соответствии с действующим законодательством полномочия для заключения настоящего договора и поставки товара и гарантирует наличие документов соответствующей отчетности. Товар и права на него не являются предметом спора, в отношении товара или прав на него не заключено каких-либо иных сделок и не имеется иных обременений (арест и др.), препятствующих надлежащему исполнению настоящего договора.

Продавец обязуется по первому требованию Покупателя или налоговых органов (в т.ч. встречная налоговая проверка) предоставить надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к поставке товара по настоящему договору и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в настоящем договоре, в срок, не превышающий 5 (пять) рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от Покупателя или налогового органа.

Продавец обязуется возместить покупателю в т.ч. убытки, понесенные последним вследствие нарушения продавцом указанных в договоре гарантий и заверений и/или допущенных продавцом нарушений (в т.ч. налогового законодательства), отраженных в Решениях налоговых органов, в размере:

  • сумм, уплаченных покупателем в бюджет на основании решений (требований) налоговых органов о доначислении НДС (в т.ч. решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен продавцу в составе цены товара либо решений об уплате этого НДС покупателем в бюджет, решений (требований) об уплате пеней и штрафов на указанный размер доначисленного НДС;
  • сумм, возмещенных покупателем иным лицам, прямо или косвенно приобретшим товар у покупателя, уплаченных ими в бюджет на основании соответствующих решений (требований) налоговых органов (о доначислении НДС, об уплате НДС в бюджет, об уплате пеней и штрафов на размер доначисленного НДС).

Продавец, нарушивший изложенные в настоящем разделе договора, гарантии и заверения, возмещает покупателю, помимо означенных выше сумм, все убытки, вызванные таким нарушением.

Продавец обязуется компенсировать покупателю все понесенные по его вине убытки (в т.ч. доначисленный НДС, штраф, пеня и т.д.) в 5-дневный срок с момента получения от покупателя соответствующего требования.

<. . .>

Любопытно, что в приведенном деле налоговая инспекция отказала покупателю в налоговом вычете на сумму более 12 миллионов рублей. Но приведенные заверения помогли ему взыскать эту сумму с продавца.

Обратная сила закона

Отдельно следует сказать о договорах, которые были заключены до 1 июля 2015 г. На практике часто возникает вопрос: можно ли применить ст. 431.2 ГК РФ к этим соглашениям? Суды дают отрицательный ответ. Они указывают, что ст. 431.2 ГК РФ применяется к правоотношениям, возникшим после этой даты (постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.01.2017 № Ф07-11836/2016 по делу № А56-95917/2015, Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.12.2016 № Ф03-5651/2016 по делу № А04-2069/2016, Арбитражного суда Московского округа от 19.07.2016 № Ф05-9879/2016 по делу № А41-85289/2015).

Впрочем, встречается и другое мнение. Если правоотношения возникли до 1 июля 2015 г., то ст. 431.2 ГК РФ применяется к тем правам и обязанностям, которые появились после этой даты (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.01.2017 № Ф09-5412/15 по делу № А07-20051/2014).

Полистать демо-версию печатного журнала

Сегодня мы поговорим о выражении «в соответствии с». В основном оно встречается в публицистическом и официально-деловом стилях. Являясь так называемым канцеляризмом, это словосочетание делает живую речь неестественной и сухой.

Какая это часть речи?

Для начала стоит определить, правильно писать «в соответствии с» или «в соответствие с». Это сочетания хоть и созвучны, отличаются друг от друга по смыслу. Написание «е» или «и» на конце слова зависит от контекста и от части речи, которой является выражение в предложении.

«В соответствии с»

«В соответствии с» — это производный составной предлог:

  • указывает на источник действия, факта, явления, на которые опирается автор сообщения;
  • служебная часть речи, членом предложения не является и самостоятельно употребляться не может;
  • его, как правило, можно заменить на предлог «согласно».

В соответствии с законом продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов.

Или:

Согласно закону продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Рабочие завода действовали в соответствии с инструкциями.

Или:

Рабочие завода действовали согласно инструкциям.

«В соответствие с»

«В соответствие» — это сочетание предлога и существительного:

  • употребляется, когда речь идёт о приведении к каким-либо нормам;
  • между предлогом и существительным можно вставить другое слово, от этого смысл выражения не исказится («привести в полное соответствие»);
  • в предложении слово «соответствие» выполняет роль дополнения.

Необходимо привести качество оказываемых услуг в соответствие с ценами на них, иначе мы потеряем клиентов.

Последнюю неделю мы занимались тем, что приводили отчёты в соответствие с шаблонами.

Когда запятая ставится?

Расстановка знаков препинания зависит от того, в какой части предложения находится оборот с данным предлогом.

Оборот с входящим в него сочетанием «в соответствии с» выделяется запятыми, если:

  • находится в середине предложения;
  • распространён или находится между подлежащим и сказуемым.

Я, в соответствии с утвержденным графиком, выйду в отпуск в сентябре.

Инструкция, в соответствии с которой необходимо было собрать мебель, была на английском языке.

В случаях же, когда оборот не распространён, необходимо обращать внимание на логическое ударение.

Сравните:

Нам необходимо в соответствии с правилами составить план мероприятий.

Нам необходимо, в соответствии с правилами, составить план мероприятий.

В первом примере подразумевается, что существует ряд правил, которых необходимо придерживаться при составлении плана мероприятий.

Во втором примере посредством оборота с «в соответствии с» поясняется, на каком основании необходимо составить план.

Когда запятая не ставится?

Если оборот находится в начале или конце предложения, то ни после оборота, ни перед «в соответствии с» запятая не нужна.

В соответствии с изложенными указаниями объект необходимо сдать через месяц.

Статья была напечатана в местной газете в соответствии с требованиями заказчика.

Больше примеров для усвоения материала

«в соответствии с которым»

Мы разработали список критериев, в соответствии с которыми будет проводиться отбор кадров.

«в соответствии с этим»

В соответствии с этим мы имеем полное право уволить её по статье.

«в соответствии с договорённостью»

Клиент, в соответствии с договорённостью, перечислил на счёт фирмы аванс в размере 50% от общей суммы.

В процессе деловых отношений подписание договоров о сотрудничестве между двумя сторонами является одним из наиболее важных моментов, определяющих наличие возможных рисков. В первую очередь, к его составлению и подписанию необходимо внимательно относиться, поскольку все возможные претензии будут зависеть от точности и правильности отраженных в нем пунктов. С другой стороны, умолчание каких-либо моментов в договоре или его неверное оформление могут спровоцировать массу вопросов у налоговых органов и повлечь за собой проведение проверок.

Общие требования, которые предъявляются при заключении договоров с контрагентами

Заключая договор, для предупреждения возможных рисков следует придерживаться всех существующих правил в отношении его оформления:

  • Заключение производится в установленной законом форме, с содержанием всех необходимых пунктов;
  • Лица, как физические, так и юридические, должны иметь положенные полномочия, позволяющие им осуществлять заключение конкретных сделок;
  • Текст самого договора не может противоречить действующему законодательству или идти вразрез с имеющимися нормативными актами;
  • Основной целью заключения договора должно быть исключительно наступление оговоренных сторонами обстоятельств, которые желаемы или необходимы им на основании свободного волеизъявления.

Договор может составляться в устной или письменной форме, причем письменная форма является обязательной в таких случаях:

  • Между юридическими лицами;
  • Между юридическим и физическим лицом кроме ситуаций, когда выполнение условий осуществляется одномоментно;
  • Между физическими лицами при превышении определенной суммы в денежном выражении.

Действующие законодательные нововведения

В текущем году относительно заключения договоров между контрагентами стали действовать следующие изменения и нововведения:

  • В договоре запрещено отражать факты, которые искажают достоверные сведения или представляют неточные и неполные факты, в том случае, если такое действие может привести к уменьшению облагаемой налогом суммы дохода или прибыли контрагентов;
  • В отдельных случаях допускается уменьшение имеющейся налоговой базы. К таким случаям могут относить сделки, оформляемые с целью неуплаты или возврата имеющейся суммы налога. Также к ним относят обязательства, которые исполняются лицом, являющегося контрагентом договора, заключенного с официальным налогоплательщиком, или тем, кому обязательство по исполнению сделки было передано на основании договора, доверенности или законодательного акта;
  • Для уменьшения налоговой базы запрещается подписание сторонами каких-либо документов, которые будут противоречить действующему законодательству или идти в разрез с основными условиями соглашения;
  • В соответствии с выпущенными методическими рекомендациями Следственного комитета России работники контролирующих органов имеют право получать следующую информацию: о лицах, на которых лежит ответственность за поставку товаров, услуг и прочих материальных ценностей, должностных лицах, принимающих от компаний ТМЦ, поставляющих товары и услуги, первичную документацию, должностях и сотрудниках, которые принимают все поступающие ТМЦ, а также о месте, в котором осуществляется подобное действие.

Необходимые условия для заключения договора

Существующей нормативной базой установлены такие условия, обязательные для заключения любого договора и осуществление действий в соответствии с его пунктами:

  • Хранение подписанного документа должно осуществляться на протяжении периода, который не может быть менее, чем 4 года с момента его подписания;
  • Любые изменения условий договора, даже оговоренные и согласованные обеими сторонами, должны оформляться соответствующими документами – в большинстве случаев они подписываются в виде дополнительных соглашений;
  • Стоит строго соблюдать правило, в котором оговорено, что все поставки сырья или материалов должны осуществляться исключительно в отрезок времени в пределах действия заключенного договора;
  • Договор не должен иметь формулировку, позволяющую двоякое толкование текста документа.

Для каждой из сторон при подписании договора не лишним будет выполнить следующие действия:

  • Проверить имеющиеся права официального представителя стороны, если документ подписывает не уполномоченное лицо;
  • Внимательно ознакомиться с пунктами относительно прав и обязанностей сторон для исключения возможных претензий в дальнейшем;
  • Уточнить наличие возможности изменения условий соглашения в одностороннем порядке;
  • Убедиться в отсутствии неточностей, которые могут привести к выявлению не полностью начисленных налогов и наложению штрафов и пени.

Налоговые риски и как от них защититься

При составлении договора одним из способов защиты от имеющихся налоговых рисков является полное исключение факторов, которые могут насторожить сотрудников контролирующих органов, а также обеспечение соответствия всем требованиям тех документов, которые обычно проверяются.

Факты, которые могут насторожить налоговые органы

Среди факторов, сопровождающих деловые отношения между контрагентами, стоит отметить следующие:

  • Отсутствие сведений о контактах лиц, являющихся сторонами подписания договора и руководства организаций;
  • Отсутствие документов, подтверждающих наличие полномочий на подписание документов или тех, которые подтверждают личность руководящего лица;
  • Отсутствие данных о том, где фактически располагается одна из организаций или обе, участвующие в подписании соглашении. Также сюда могут относиться и данные об имеющихся складах для хранения ТМЦ;
  • Отсутствие каких-либо сведений или данных о контрагентах в любых источниках информации при наличии их о других, аналогичных организациях. Сюда могут относиться данные в СМИ, сведения рекламного характера, отзывы клиентов или контрагентов;
  • Отсутствие данных про свидетельство о государственной регистрации физического или юридического лица;
  • Отсутствие данных о наличии выданной лицензии в том случае, если конкретная деятельность по закону предполагает ее наличие.

Документы, которые чаще всего запрашивает налоговая

В ходе проведения проверки сотрудниками налогового органа могут запрашиваться такие виды документации:

  • Документальные основания выбора конкретного контрагента для заключения сделки (анализ цен конкурентов, ассортимента продукции, имеющихся акционных предложений);
  • Документальные сведения о процессе отбора контрагента и полученных результатах исследования;
  • Любые источники информации о второй стороне подписанного договора. Сюда может относиться официальный сайт компании, материалы рекламного характера, направленное коммерческое предложение о сотрудничестве, данные о других контрагентах, которые уже сотрудничали с интересующим налоговую физическим или юридическим лицом, и результатах работы;
  • Утвержденный руководством компании порядок проведения анализа и мониторинга рынка для выбора контрагента по заключению договора;
  • Деловая переписка, которая осуществлялась между контрагентами.

Порядок заключения договора в 2018 — документирование договорных отношений

В порядке документирования договорных отношений все процессы и действия, осуществляющиеся до момента подписания договора, в процессе его функционирования, а также перед расторжением или окончанием действия подлежат соответствующему письменному оформлению и хранению в течение положенного законом времени.

Сам договор должен содержать в себе такие данные:

  • Реквизиты обеих сторон;
  • Общую часть, описывающую предмет соглашения;
  • Права обеих сторон и их обязанности;
  • Форс-мажорные ситуации, при которых возможно снятие ответственности со сторон;
  • Порядок оплаты за оказываемые услуги или поставляемый товар, возможность предоставления отсрочки платежа;
  • Условия, при которых возможно расторжение договора в одностороннем порядке;
  • Подписи сторон, дата составления соглашения.

Кроме того, должны иметься доказательства, свидетельствующие об осуществлении действий, предписанных соглашением сторон и тех, которые ему могут им предшествовать.

Таким образом, для уменьшения налоговых рисков и исключения внеплановых проверок налоговых органов при заключении договоров необходимо соблюдать все предусмотренные законодательством нормы и порядки.

Полезно ознакомиться:

Счет фактура, корректирующий, книга покупок и продаж с 02 октября 2017 г;

Согласование сезонных кафе, веранд, павильонов;

ЕГАИС что это такое, как подключиться, ответственность за неподключение;

Налоговые проверки после измененй 2017 года

Заверение об обстоятельствах: общие вопросы

01.06.2015 в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) была введена ст. 431.2, касающаяся такого правового явления, как заверения об обстоятельствах. Она не имеет обратной силы и распространяется на права и обязанности, возникшие после указанной даты (п. 2 ст. 2 закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 № 42-ФЗ).

Заверение по сути представляет собой информацию, передаваемую другой стороне, значимую для нее и побуждающую ее заключить договор на определенных условиях. Причем в одних случаях информация должна быть представлена в силу закона или общего принципа добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК), в других это необязательно, но делается для оказания влияния на другую сторону, чтобы склонить ее заключить договор на желаемых условиях.

По смыслу нормы ст. 431.2 ГК РФ заверения об обстоятельствах могут быть даны в отношении фактов, связанных как с прошлым, так и с настоящим и будущим, как до, так и после заключения договора.

Законом не предусматривается обязанность письменно оформлять заверения. Но поскольку наличие устного заверения доказать весьма проблематично, необходимо оформлять его письменно. В какой конкретно форме, в данном случае уже не так важно.

Заверения могут:

  • включаться в текст договора или иного соглашения, в т. ч. мирового соглашения (определение Промышленного районного суда г. Ставрополя от 16.02.2016 № 2-381/2016);
  • оформляться в виде отдельного документа и т. д.

Образец заверения как отдельного документа можно скачать здесь: Образец заверения об обстоятельствах.

Обстоятельства, по поводу которых дается заверение

Перечень обстоятельств, к которым могут относиться соответствующие заверения, оставлен открытым.

Упомянутые обстоятельства могут относиться:

  • к предмету договора;
  • полномочиям на заключение договора;
  • соответствию договора праву;
  • наличию необходимых лицензий и разрешений;
  • финансовому состоянию лица, представляющего заверение;
  • третьему лицу (например, финансовому состоянию общества, акции или доли в уставном капитале которого покупаются).

Это могут быть, в частности, сведения:

  • о благополучном финансовом положении общества при продаже его акций;
  • отсутствии обременений и споров относительно продаваемого объекта недвижимости (определение Нижегородского суда от 31.01.2017 № 33-16971/2016);
  • том, что договор не является крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью;
  • том, что заключение договора, являющегося крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, одобрено надлежащим образом;
  • контролирующих лицах организации (решение Арбитражного суда Воронежской области от 06.12.2016 по делу № А14-8248/2016);
  • том, что хозяйственные операции являются реальными и отражаются в отчетности и что заверяющая сторона своевременно уплачивает все установленные налоги и сборы (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу 53-22858/2016);
  • налоговом резидентстве, праве на применение определенной ставки налога;
  • обстоятельствах, которые существенно влияют на размер страхового риска (решение Шахунского районного суда Нижегородской области от 28.06.2016 № 2-546/2016).

Меры ответственности, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ

В ст. 431.2 ГК РФ (п. 1) закреплено, что недобросовестная сторона должна возместить потерпевшей стороне убытки либо уплатить договорную неустойку в случае, если представила последней недостоверные заверения об обстоятельствах:

  • заключения договора;
  • исполнения договора;
  • прекращения договора.

Таким образом, по выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК РФ).

При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не влияет на возможность воспользоваться данным правом. Это положение ст. 431.2 ГК РФ перекликается с нормой п. 3 ст. 329 ГК РФ (введенной в действие, кстати, также с 01.06.2015), предусматривающей, что при недействительности договора, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными продолжают считаться связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству.

Некоторые суды распространяют данное правило и на случаи незаключенности договора (постановление 9-го арбитражного апелляционного суда от 30.11.2017 № 09АП-52671/17). Т. е. договорная неустойка продолжает действовать даже в случае признания договора незаключенным или недействительным и может быть взыскана, но только когда она обеспечивает обязанность по возврату имущества, в т. ч. денежных средств.

Потерпевшая сторона вправе воспользоваться и другими способами защиты в случаях, когда закон это позволяет (к примеру, потребовать компенсации морального вреда).

О том, какие последствия влечет дача недостоверных заверений об обстоятельствах, читайте готовое решение КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

Форма вины при ответственности по ст. 431.2 ГК РФ

Необходимым условием наступления указанной ответственности является осознание недобросовестной стороной, что ее контрагент будет полагаться на соответствующие заверения, или хотя бы разумное предположение об этом.

Содержащийся в статье термин «разумные основания» в ней не раскрывается. Это значит, что:

  • стороны сами могут предусмотреть такие основания в соглашении;
  • соответствующая сторона должна действовать исходя из общего принципа — как разумный участник гражданского оборота (т. е. исходить из того, что сочтет разумным обычный участник оборота).

Таким образом, из смысла абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ следует, что возмещение убытков по общему правилу может происходить в случаях введения в заблуждение по умыслу или неосторожности. Впрочем, стороны вправе договориться об ответственности за представление недостоверных заверений об обстоятельствах и независимо от вины, если императивной нормой закона в каком-либо конкретном случае не предусмотрено иное.

Отказ от договора в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ

Если заверения имели для пострадавшей стороны существенное значение и иное не предусмотрено соглашением сторон, она также может отказаться от договора (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).

Стороны могут исключить это право, к примеру, следующим образом:

  • исключить его полностью;
  • исключить его обусловленность тем, что другая сторона полагалась на недостоверные заверения контрагента;
  • исключить его обусловленность тем, что недостоверные заверения имели для нее существенное значение.

Плата за отказ от договора в соответствии с п. 3 ст. 310 ГК РФ в данном случае не может быть установлена соглашением сторон, поскольку это является мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (п. 15 постановления Пленума Верховного суда РФ «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» от 22.11.2016 № 54).

Признание договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ

Если же имели место обман или существенное заблуждение, потерпевшая сторона вместо отказа от договора может потребовать в соответствии со ст. 178, 179 ГК РФ:

  • признания его недействительным (п. 3 ст. 431.2 ГК РФ);
  • возмещения убытков потерпевшей стороне.

Подробно о недействительности сделок – в статьях Основания для признания сделки недействительной и Последствия признания сделки недействительной.

Правда, абз. 3 п. 6 ст. 178 ГК РФ допускает взыскание убытков только в том случае, если пострадавшая сторона докажет, что заблуждение возникло из-за обстоятельств, за которые отвечает недобросовестная сторона.

Кроме того, абз. 2 п. 6 ст. 178 ГК РФ предусматривает обязанность потерпевшей стороны возместить другой стороне реальный ущерб (т. е. без упущенной выгоды), кроме ситуации, когда последняя знала или должна была знать о факте заблуждения.

Соответственно, наоборот, в случае обмана или существенного заблуждения в связи с недостоверными заверениями об обстоятельствах сторона вместо признания договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ может просто отказаться от него.

Квалифицированная ответственность по ст. 431.2 ГК РФ

Более жесткие требования (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ) предъявляются к участникам сделки:

  • при осуществлении предпринимательской деятельности;
  • в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций (долей в уставном капитале).

В этом случае меры, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ, применяются:

  • при условии, что представившей заверения стороне не было известно об их недостоверности (если иное не предусмотрено соглашением сторон);
  • учитывая презумпцию о знании представившей заверения стороной, что вторая сторона будет на них полагаться.

Т. е. прямо закрепляется ответственность предпринимателей, а также сторон указанных корпоративных отношений, независимо от вины в недостоверности заверений, соответствующая общему положению о безвиновной ответственности предпринимателей за нарушение обязательств (см. п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Доказывание при применении ответственности по ст. 431.2 ГК РФ

По смыслу ст. 431.2 ГК РФ при применении предусмотренных в ней способов защиты права потерпевшая сторона должна доказать:

  • факт получения соответствующих заверений (например, с помощью деловой переписки или аудиозаписи);
  • их недостоверность;
  • соответствующую взаимосвязь недостоверных заверений с поведением представившей их стороны;
  • существенность значения недостоверных заверений для их получателя (при отказе от договора);
  • факт понесения убытков, их размер и причинную связь между действиями ответчика и наступившими у истца убытками (при взыскании убытков).

Впрочем, ответчик в данном случае имеет возможность доказать, что истец должен был и мог своевременно обнаружить недостоверность указанных сведений, если бы проявил должную осмотрительность. В этой ситуации суд может отказать в защите права в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 10 ГК либо уменьшить размер убытков (п. 1 ст. 404 ГК РФ). Ответчик может вообще отрицать, что давал какие-либо заверения или что истец понес убытки.

***

Таким образом, закон предоставляет стороне, получившей заверение, ряд мер по защите своих прав. Впрочем, лучшим вариантом будет предупредить соответствующие проблемы, заранее включив в договор:

  • неустойку за их недостоверность, т. к. не всегда есть возможность доказать размер убытков;
  • право на отказ от договора с условиями, что все заверения контрагента имеют существенное значение и что сторона на них полагается.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Записи созданы 8837

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх