Договор предоставления персонала

ДОГОВОР

предоставления персоналаг. «» 2020 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Заказчик», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Исполнитель обязан оказать услуги по предоставлению работников (персонала) заказчику, а заказчик обязуется принять услуги и оплатить их.

1.2. Исполнитель подбирает и предоставляет заказчику следующий персонал: .

1.3. Указанные работники направляются Заказчику «»2020 года.

1.4. Исполнитель обязан обеспечить соблюдение трудовых прав и обязанностей работников, направляемых Заказчику.

1.5. Местом работы работников, направляемых Заказчику, будет .

1.6. Направляемые Заказчику работники будут иметь следующий режим рабочего времени: .

1.7. Установление работникам соответствующего места работы и режима рабочего времени обеспечивает Исполнитель.

1.8. Место работы и режим рабочего времени работников, направляемых Заказчику, могут быть изменены только с согласия Исполнителя. В этом случае Исполнитель обязан обеспечить установление работникам нового места работы и нового режима работы в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Заказчик имеет право:

  • использовать труд направленных к нему работников в свою пользу;
  • давать работникам обязательные для них указания относительно выполнения ими трудовой функции в порядке, предусмотренном локальными нормативными актами Исполнителя, на основании доверенности, выданной Исполнителем. При этом Заказчик не может изменять место и режим работы направленных к нему работников, направлять их в командировки, переводить на другую работу, увольнять, предпринимать любые другие действия, которые влекут за собой изменение или прекращение трудовых отношений;
  • требовать от Исполнителя издания приказа или распоряжения о сверхурочной работе направленных работников или их работе в выходные и праздничные дни в случаях, когда такая работа в соответствии с трудовым законодательством допускается без согласия работника;
  • требовать от Исполнителя увольнения работника, который совершил виновные действия, дающие основания для прекращения с ним трудовых отношений по инициативе работодателя;
  • отказаться от исполнения договора в случаях, предусмотренных настоящим Договором.

2.2. Заказчик обязан:

  • принимать направленных к нему работников и предоставлять им работу по должностям, указанным в п.1.2 настоящего Договора в течение срока действия договора;
  • соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров, распространяющиеся на направленных к нему работников, в части, касающейся его обязательных для работников указаний относительно выполнения ими трудовых функций;
  • обеспечивать соблюдение требований охраны труда в отношении направленных к нему работников;
  • обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;
  • предоставлять Исполнителю документы, необходимые для регулирования трудовых отношений с работниками;
  • сообщать Исполнителю обо всех случаях отсутствия направленных к нему работников на работе.

2.3. Исполнитель имеет право:

  • в любое время контролировать выполнение работниками, направленными к Заказчику, трудовых функций;
  • в любое время контролировать безопасность выполнения работ работниками, направленными к Заказчику;
  • заменять направленных Заказчику работников с соблюдением п.1.2 настоящего Договора.

2.4. Исполнитель обязан:

  • направить Заказчику работников, указанных в п.1.2 настоящего Договора;
  • предоставить Заказчику копии трудовых договоров со всеми направляемыми к нему работниками;
  • обеспечить соблюдение трудовых прав направляемых Заказчику работников;
  • издать по требованию Заказчика приказ или распоряжение о сверхурочной работе направленных работников или их работе в выходные и праздничные дни в случаях, когда такая работа в соответствии с трудовым законодательством допускается без согласия работника;
  • нести все расходы, связанные с содержанием работников, направленных Заказчику;
  • своевременно сообщать Заказчику об увольнении работников, направленных к Заказчику;
  • своевременно направлять Заказчику другого работника взамен отсутствующего в течение дней.

ПРАВИЛА ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ПЕРСОНАЛА

3.1. Персонал, предоставленный по настоящему Договору, имеет трудовые договоры, заключенные с Исполнителем. Исполнитель не может направлять к Заказчику работников, с которым не заключен трудовой договор. В случае направления к Заказчику работника, с которым не заключен трудовой договор, Исполнитель выплачивает Заказчику неустойку в размере рублей, а Заказчик имеет право отказаться от исполнения настоящего Договора и не допускать остальных направленных к нему работников к работе.

3.2. Все расходы, связанные с содержанием работников, несет Исполнитель. Расходы Заказчика, связанные с осуществлением охраны труда направленных к нему работников, компенсируются Исполнителем в течение дней после предъявления Заказчиком документов, подтверждающих осуществление этих расходов.

3.3. Другие расходы Заказчика, связанные с направленными к нему работниками, возмещаются на основании соглашения, заключенного с Исполнителем.

3.4. Исполнитель обязан уплачивать налоги и любые другие обязательные платежи, начисляемые на заработную плату работников, направленных к Заказчику, и выполнять иные обязанности, предусмотренные налоговым законодательством, связанные с приемом на работу работников, направляемых к Заказчику.

3.5. Отсутствие на работе работников, которые направлены к Заказчику, в случаях, предусмотренных законодательством, или по уважительным причинам не может расцениваться как нарушение Исполнителем условий договора. Исполнитель обязан своевременно информировать Заказчика о причинах и сроках отсутствия работников на работе.

3.6. Если работник отсутствует на работе в случаях, предусмотренных законодательством, или по уважительным причинам более дней, Заказчик имеет право потребовать предоставления другого работника. Исполнитель обязан направить к Заказчику другого работника в течение дней после получения письменного уведомления Заказчика.

3.7. При увольнении работника Исполнитель обязан направить к Заказчику другого работника в течение дней с момента увольнения.

3.8. В течение срока оказания услуг по предоставлению персонала Заказчик обязан принимать направляемых к нему Исполнителем работников, если выполняются условия п.1.2 настоящего Договора.

3.9. Если Исполнитель не направил к Заказчику другого работника в случаях, предусмотренных настоящим Договором, плата за услуги по предоставлению персонала уменьшается на рублей за каждого недостающего работника в соответствии с п.1.2 настоящего Договора.

3.10. В случае если по тем или иным причинам на работе отсутствует работников Заказчик вправе потребовать прекращения договора и выплаты неустойки в размере рублей.

ОПЛАТА ПРЕДОСТАВЛЕННОГО ПЕРСОНАЛА

4.1. Заказчик оплачивает услуги по предоставлению персонала в размере за каждый час работы каждого направленного к нему работника.

4.2. Услуги Исполнителя оплачиваются не позднее числа каждого месяца за предыдущий месяц.

4.3. Количество рабочего времени, отработанного направленными к Заказчику работниками, определяется .

4.4. В случае нарушения сроков оплаты услуг Исполнителя Заказчик должен заплатить неустойку в размере рублей за каждый день просрочки.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. В случае если в срок, установленный в п.1.3 настоящего Договора, Исполнитель не направит к Заказчику персонал, указанный в п.1.2 настоящего Договора, Исполнитель обязан выплатить Заказчику неустойку в размере рублей.

5.2. В случае если Заказчик не принял направленных к нему Исполнителем работников или не предоставил им работу, он обязан выплатить Исполнителю неустойку в размере рублей, но не менее 2/3 средней заработной платы работников.

5.3. Исполнитель несет ответственность за ущерб, причиненный имуществу Заказчика направленными работниками.

СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

6.1. Исполнитель оказывает услуги по предоставлению персонала с даты, указанной в п.1.3 настоящего Договора, по «»2020 года.

6.2. По истечении срока действия настоящего Договора Заказчик не допускает работников Исполнителя к работе.

6.3. Договор действует до момента выполнения Заказчиком и Исполнителем всех обязательство по нему.

ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПЛАТЁЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ЗаказчикЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК: ИсполнительЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:

ПОДПИСИ СТОРОН

Заказчик _________________ Исполнитель _________________

Во время строительного процесса важную роль играют бригадиры, мастера, рабочие. Они являются обязательным фактором успеха предпринимательской деятельности. Однако содержание персонала в постоянном штате создает для компании множество неудобств. Они связаны с усложнением кадрового делопроизводства, увеличением постоянных расходов, превышением требований по максимальному количеству сотрудников для желаемой налоговой категории.

Аутстаффинг в строительстве — эффективный инструмент менеджмента, позволяющий сделать компанию более доходной и мобильной. Услуги внештатного найма персонала являются необходимой составляющей в ходе различных этапов строительного процесса. Они обеспечивают эффективное ведение основной деятельности и получение лучших коммерческих результатов!

Для чего используется аутстаффинг строительных рабочих

Аутстаффинг строительных работников — это официальное выведение сотрудников из постоянного штата компании. Услуга применяется для достижения следующих целей:

  • сокращение постоянного штата;
  • упрощение кадрового делопроизводства;
  • уменьшение совокупного фонда оплаты труда;
  • уменьшение базы для налоговых и социальных отчислений;
  • передача обязанностей по оформлению и обеспечению сотрудников подрядчику.

Основные преимущества найма внештатного персонала

Благодаря указанным выше факторам деятельность компании становится более эффективной:

  • снижается нагрузка на отдел кадров и бухгалтерию;
  • многочисленные выплаты рабочим заменяются периодическими платежами подрядчику;
  • освобождаются временные, трудовые и денежные ресурсы для развития основной деятельности;
  • повышается эффективность процесса строительства;
  • обеспечивается получение большей прибыли.

Аутстаффинг рабочих на стройку — идеальный вариант для предпринимателей, которые выполняют проекты с привлечением внештатных мастеров. Использование услуг подрядных сотрудников, кроме указанных выше преимуществ также позволяет исключить любые споры, разногласия с персоналом и проблемы с проверками госслужб.

Достоинства аутстаффинга строительных рабочих в ВКС

Обращаясь в компанию «Ваш Кадровый Советник», вы получаете важные преимущества:

  • быстрое переоформление сотрудников;
  • подбор индивидуальных условий партнерства;
  • оформление отношений на контрактной основе;
  • доступ к большой базе сотрудников необходимой квалификации;
  • выгодная тарификация и удобный график оплаты услуг.

Аутстаффинг на стройке — это отличная возможность полноценно вести процессы возведения и отделки зданий, помещений, благоустройства территорий, землеройных работ, привлекая к сотрудничеству внештатный персонал. В результате сокращение расходов и направление высвобожденных ресурсов компании на развитие основной деятельности приводит к повышению ее эффективности. А это положительно влияет на размер прибыли!

Если заказчик и исполнитель заключили между собой договор аутстаффинга (предоставления персонала), то к документу, как правило, составляют соответствующий акт. Договор лишь фиксирует намерения сторон, а акт подтверждает факт предоставления. Какая информация должна быть в данном приложении к договору, расскажем в статье.

ФАЙЛЫ
Скачать пустой бланк акта о предоставлении работников по договору аутстаффинга .docСкачать образец акта о предоставлении работников по договору аутстаффинга .doc

Коротко об аутстаффинге

Аутстаффинг — это так называемый заемный труд, передача сотрудников в аренду другой компании. В России данное явление имеет законодательные ограничения, которые были введены в 2016 году.

Схему аутстаффинга можно представить таким образом: организация-аутстаффер выступает как бы посредником между компанией и работниками, которые трудятся в ней. Числятся сотрудники в штате компании-аутстаффера, она же перечисляет за них всевозможные выплаты в бюджет и начисляет заработную плату, однако рабочее место находится в другой организации.

К сведению! Сотрудники официально трудоустроены в компании, предоставляющей аутстаффинг.

Аутстаффинг бывает выгоден организации в некоторых случаях. Например: сезонные работы; нежелание руководителей расширять штат персонала; использование труда мигрантов без оформления различных разрешительных документов (при этом всю документацию оформляет компания-аутстаффер).

Компании подписывают договор, где будут указаны различные нюансы, касающиеся сроков, стоимости работ, количество сотрудников, их личные данные и т.д. Как было сказано выше, приложением к договору будет являться акт о предоставлении работников по договору на предоставление персонала.

Составляем акт

Общая информация

Официально утвержденной формы данного документа не существует, поэтому компания-аутстаффер должна разработать ее самостоятельно. Бланк может быть заполнен от руки или на компьютере. При использовании второго способа надо помнить, что на заполненном документе должны стоять живые подписи представителей обеих сторон.

Составляют бумагу в двух экземплярах — по одному для каждой стороны. Если организации применяют печати, то ими дополняют подписи.

Хранить договор и акт необходимо вместе. Акт без договора потеряет юридическую силу.

Что должно быть в тексте акта

Сначала нужно отметить, что акт — приложение к договору на предоставление персонала. Эту запись размещают в правом верхнем углу. Указывают номер приложения, номер договора и дату его подписания.

Затем указывают наименование и номер акта, место и день его подписания.

Далее начинается основная часть документа. Сначала располагаются сведения о сторонах: наименования организаций, ФИО представителей сторон, на основании каких документов действуют, и договоре: снова пишут его номер и дату подписания.

После этого указывают суть договора: предоставление персонала. Важно также перечислить всех сотрудников, которые будут работать у заказчика. Эту информацию можно оформить в виде таблицы со следующими графами:

Если указания разрядов, уровня образования и т.д. не требуется, то можно поставить в этих графах прочерк либо удалить их из таблицы при формировании бланка.

Далее указывают количество экземпляров документа и стороны ставят свои подписи с расшифровками и печати (при их использовании).

Важно! Документ не должен содержать орфографических, пунктуационных и любых других ошибок. Если таковые обнаружатся, еще и в большом количестве, то будет лучше распечатать новый бланк, предварительно исправив ошибки.

Когда возможна переквалификация

Если между сторонами договора возникает спор и он доходит до суда, последний обязан проверить, правильно ли стороны определили вид обязательства, и в случае необходимости переквалифицировать такой договор (ст. 431 ГК), то есть применить к нему соответствующие нормы закона. Дело в том, что само по себе название договора не носит определяющего характера, важно прежде всего его содержание, цели заключения, права и обязанности сторон. Еще в 2007 году ВАС высказал правовую позицию, согласно которой суду необходимо дать толкование условиям заключенного сторонами договора и на основании этого решить вопрос о применимости правовых норм о конкретных видах договоров, не ограничиваясь общими нормами об обязательствах. В судебной практике даже выработался подход, по которому под юридической квалификацией сделки понимается определение вида договора, его существенных условий и последствий (N Ф09-1045/03-АК, N А69-909/03-8-Ф02-4405/03-С1; N А11-8195/2003-К2-Е-3412).

Судебная переквалификация не нарушает принцип свободы договора. «Свобода договора заключается в возможности сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также определить его условия. При этом свобода договора не дает права заключать одну сделку, когда имеется в виду совсем другая», – объяснила адвокат КА города Москвы «Барщевский и партнеры» Елена Михалевич. «Свобода договора не может распространяться на ситуации, когда речь идет о заведомом нарушении прав третьих лиц. Кроме того, необходимо иметь в виду, что принцип свободы договора ограничен императивными нормами права. Каждому виду договора присущи определённые нормы, и, заключая договор, мы не можем их игнорировать», – согласился юрист Saveliev, Batanov & Partners Максим Белозеров.

Необходимость переквалификации может быть вызвана либо недобросовестностью (обеих сторон договора или одной из них при заключении ими притворной сделки; ст. 170 ГК), либо заблуждением сторон. В первом случае суд производит переквалификацию в целях защиты прав третьих лиц, не участвующих в сделке. Во втором – в целях определения применимых к правоотношению норм права для законного разрешения спора.

Чтобы признать сделку притворной, нужно доказать, что стороны путем заключения одного договора умышленно пытались прикрыть иной договор (ст. 170 ГК). Сделка является притворной, например, когда акционер общества с целью обойти преимущественное право иных акционеров заключает договор дарения акций, а впоследствии выясняется, что акции были оплачены одаряемым. В этом случае суд должен переквалифицировать договор дарения в договор купли-продажи. Другой пример притворной сделки: договор дарения третьему лицу небольшого процента доли в уставном капитале ООО и последующий договор купли-продажи ему же оставшейся доли. «По сути эти два договора прикрывают один договор купли-продажи доли третьему лицу, не являющемуся участником общества. Стороны часто использовали такой механизм, чтобы обойти право преимущественной покупки, пока Верховный суд не пресек эту практику», – рассказала старший юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Евгения Евдокимова.

Стороны могут заблуждаться и неправильно назвать договор. В некоторых случаях вид обязательства настолько неочевиден, что ошибки совершают даже судьи. Например, по одному из дел стороны заключили договор поставки, а затем одна из них нарушила срок. Суд первой инстанции посчитал, что это является существенным нарушением условий договора, а значит, у покупателя есть право на односторонний отказ от его исполнения (ст. 523 ГК). Суд применил соответствующие нормы о поставке и отказал поставщику во взыскании задолженности, при этом удовлетворив встречный иск покупателя о взыскании аванса. Апелляция, рассмотрев жалобу «поставщика», отменила решение суда первой инстанции, удовлетворила требования истца и отказала во встречном иске. Основанием для отмены явилась в том числе переквалификация договора поставки в договор подряда – суд пришел к выводу, что сторонами заключен именно такой договор. При этом нормы о подряде предусматривают, что подрядчик вправе удерживать результат работ до оплаты договора. Поскольку заказчик не полностью исполнил обязательства по оплате, имело место не нарушение срока поставки, а удержание результата работ (N А32-5202/2016). В другом деле суд, наоборот, необоснованно переквалифицировал договор. Налоговая инспекция посчитала, что банк не может страховать перевозимые инкассируемые деньги, поскольку не имеет интереса в сохранении этого имущества ввиду отсутствия у него права собственности. Поэтому ФНС сочла неправомерным учет спорных затрат в качестве страховых премий по добровольному страхованию грузов. Инспекция и суды трех инстанций посчитали, что указанные выплаты должны рассматриваться как расходы по страхованию риска ответственности банка перед клиентами по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу других лиц, а они в силу ст. 263 НК не подлежат учету для целей налогообложения прибыли. Высший арбитражный суд отменил нижестоящие акты, указав, что заключение договора страхования имущества не ставится в зависимость от наличия права собственности или иного комплекса прав на имущество, в связи с чем суды не могли переквалифицировать договоры имущественного страхования (N 16805/2012).

В ситуациях, когда договор вообще никак не назван, суду приходится квалифицировать его определенным образом, чтобы иметь возможность правильно разрешить спор.

Какие договоры «в зоне риска»

Пример с договором поставки, который в действительности оказался договором подряда, не случаен. Эксперты считают, что именно с ним чаще всего возникает путаница. При этом, по словам руководителя Арбитражной практики VEGAS LEX Виктора Петрова, договор подряда путают не только с договором поставки, но и с договором оказания услуг.

Проблемы также вызывают инвестиционные договоры. Согласно постановлению Пленума ВАС от 11.07.2011 № 54, суд может квалифицировать инвестиционный договор на строительство недвижимости в качестве договора купли-продажи, договора подряда или договора простого товарищества вне зависимости от его наименования. При этом выбор между этими конструкциями производится исходя из условий договора и соотношения прав и обязанностей сторон. «Инвестиционные договоры часто переквалифицируют в договоры займа, гражданско-правовые – в трудовые, комиссии и дарения – в куплю-продажу», – сообщила юрист КА «Юков и партнёры» Екатерина Баглаева.

Старший юрисконсульт ФБК Право Александра Сусарова рассказала о ситуации, когда компании заключили договор займа, по условиям которого его возврат должен был осуществляться путем поставки товара в железнодорожных вагонах. Займодавец обратился в суд с требованием о взыскании с контрагента задолженности, заемщик заявил встречный иск – о признании договоров незаключенными. При рассмотрении спора суды установили, что деньги по договору займа не передавались, и переквалифицировали его в договор поставки. Но поскольку из договора не было понятно ни наименование, ни количество товара, который заемщик должен был вернуть займодавцу, суды признали предмет договора несогласованным, а сам договор – незаключенным (№ А03-12279/2012). Еще один пример с договором займа: при банкротстве общества его участник потребовал включить в реестр основанные на договоре займа требования. Суды трех инстанций удовлетворили его иск, но ВС с этим не согласился. Он обратил внимание, что перед банкротством участник общества может использовать заем вместо механизма увеличения уставного капитала – это позволит ему искусственно нарастить подконтрольную кредиторскую задолженность для того, чтобы в дальнейшем уменьшить количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов. Поскольку при рассмотрении этого дела была установлена противоправная цель участника при заключении договора займа и его притворность, суд переквалифицировал заем в увеличение уставного капитала и отказал во включении требований участника в реестр (№ А32-19056/2014). А Михалевич напомнила: возврат денег в случае, когда в качестве займа были переданы вещи, не позволяет отнести такую сделку к договору займа. Скорее всего, суд в этом случае переквалифицирует договор займа в договор купли-продажи.

Случается, что суды квалифицируют подписанный директорами сторон протокол встречи в качестве самостоятельного договора, а предварительный договор – в качестве основного. «А в деле с нашим участием решался вопрос о возможности оценки в качестве самостоятельного договора документа, озаглавленного как акт приема-передачи имущества, которое передавалось в дополнение к ранее переданному по договору аренды. При этом впоследствии в результате такой квалификации могли возникнуть дополнительные обязательства на сумму более 1 млрд руб.», – рассказал партнер Dentons, к. ю. н. Роман Зайцев. Юрист ЮК «Хренов и партнеры» Сергей Морозов напомнил, что деньги нельзя арендовать, поскольку они являются родовыми потребляемыми вещами: «Поэтому если стороны заключат договор аренды денег, совершенно очевидно, что такой договор по своей сути является договором займа и подлежит переквалификации».

Процедура переквалификации

Если требуется переквалификация договора, суд выносит этот вопрос на обсуждение сторон. Впоследствии суд должен указать мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались участвующие в деле лица (п. 9 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). Однако в некоторых случаях вопрос о переквалификации может даже не обсуждаться в судебном заседании. «Суд просто определяет правовые последствия исходя из положений законодательства, относящихся к тем отношениям, которые фактически возникли», – сообщил партнер «Пепеляев Групп» Юрий Воробьев.

Переквалификации могут быть подвержены отдельные части договора. «Например, раньше суды переквалифицировали положения договоров о заранее установленных убытках в положения о неустойке, что влекло возможность снижения размера заранее оценённых убытков», – рассказал Белозеров.

Не стоит забывать, что стороны вправе заключить непоименованные договоры (п. 2 ст. 421 ГК). Если из предмета и содержания договора следует, что он непоименован, правила об отдельных видах договора к нему применяться не будут. При оценке судом, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и другие обстоятельства (п. 5 постановления Пленума ВАС о свободе договора). «Раньше была широко распространена практика, когда суды, сталкиваясь с непоименованным договором, называли его смешанным и применяли к нему соответствующие нормы, в том числе императивные, вместо общих норм об обязательствах, аналогии права и закона. Впрочем, нельзя не отметить, что с принятием постановления Пленума ВАС о свободе договора эта практика стала меняться в положительную сторону: теперь суды признают непоименованные договоры и применяют к ним нормы о поименованных по аналогии закона только тогда, когда спорный вопрос нельзя решить исходя из общих норм обязательного права», – рассказал Морозов. «В первую очередь суд должен руководствоваться положениями самого договора, а не правилами об аналогичных договорах. Следовательно, даже при переквалификации договора в непоименованный суд не может проигнорировать его действительные условия», – отметил партнер практики по разрешению споров Goltsblat BLP Иван Веселов. Кстати, правильность этой позиции подтвердил ВС (№ 307-ЭС15-1642). Однако на практике случаются исключения. «Дело в том, что с психологической точки зрения судьям проще не признавать договор непоименованным, а квалифицировать его определенным образом – даже если стороны имели в виду нечто другое», – заявила Сусарова.

***

Как не ошибиться с квалификацией? «Прежде чем называть договор определенным образом, сторонам нужно установить цель его заключения, найти соответствующую этой цели правовую конструкцию и обеспечить наличие в договоре существенных условий, свойственных такой конструкции», – советует директор Юридической практики KPMG в России и СНГ Алексей Абрамов. «Для правильной квалификации сделки нужно исходить из критериев того или иного договора, а также учесть, какие фактически отношения складываются между сторонами и какие последствия они влекут», – согласилась Михалевич. «Также помогает переписка между сторонами, в которой может фиксироваться намерение заключить договор именно определенного вида», – сообщил Петров. В конце концов, если стороны не уверены в том, как правильно назвать договор, всегда есть вариант именовать его просто «договор».

  • Гражданский процесс
  • Арбитражный процесс

Важное про аутстаффинговые риски

При заключении договора на аутстаффинг могут возникать некоторые риски. Одни риски связаны с налоговой системой. Дело в том, что законодательство не определяет четкого определения договоров о привлечении работников. Аутстаффинг в России дело новое, не подкрепленное законами. Каждый законопроект проходит непростые испытания. Но существует статья 421 ГК РФ, где в пункте 2 допускается заключение сторонами договора. Точнее, допускается заключение договора, как определенного, так и не определенного законодательством или нормативными и правовыми актами.

По договору аутстаффинга (предоставления персонала) исполняющая фирма представляет фирме-заказчику персонал с необходимым уровнем квалификации для выполнения тех или иных задач в интересах заказчика. Фирма-заказчик и фирма-исполнитель оговаривают в договоре аутстаффинга все важнейшие детали работы персонала, выплаты материального вознаграждения. В договоре фиксируются обязанности и права в случае разрешения трудовых споров, уплаты налогов, страховых взносов. Здесь же оговариваются и основные налоговые перечисления.

Следовательно, фирма-заказчик не связана с предоставленным персоналом никакими правовыми или трудовыми обязательствами. Не осуществляет никакие выплаты этим сотрудникам, и не может быть налоговым агентом по НДФЛ. Значит, фирма-исполнитель осуществляет оплату труда и перечисляет налоги. Так об этом и говорит пункт 1 статьи 226 НК РФ. Что подтверждается арбитражной практикой. Аутстаффинг основывается на этих условиях, но эти условия не внесены ни в один законопроект.

Договор аутстаффинга устанавливает срок предоставления персонала, который при этом остается в штате фирмы-исполнителя. Но особое внимания налоговые ведомства уделяют тому факту, что фирма-заказчик может уменьшить базу налогообложения по прибыли. Причиной такого уменьшения могут быть расходы на аутстаффинг персонала.

Для налогообложения прибыли могут быть признаны любые затраты осуществленные налогоплательщиком, которые имеют документальное обоснование. Поэтому затраты на возмездное привлечение работников со стороны могут признаны, если имеют экономическое обоснование в документальном подтверждении.

Существует большое количество писем с разъяснением вопроса о возможном уменьшении налога, но это не является предписание для контролирующих органов. И претензии этих органов обоснованно касаются именно достоверности экономического подтверждения прибыли от использования аренды персонала.

Причины недоверия – отсутствие правовой базы

Правовая база аутстаффинга

Причины недоверия основываются на том, что экономическое обоснование затрат фирмы-заказчика на аутстаффинг может быть уменьшено по договоренности с противоположной стороной договора. В самом крайнем случае, сделка по договору аутстаффинга может оказаться фиктивной или формальной. Это определяется по взаимосвязи заказчика и исполнителя. Часто они имеют одних и тех же учредителей, руководителей и юридические адреса.

Еще одним настораживающим показателем является аутстаффинг лишь с одной фирмой-заказчиком. А другие заказчики в банке клиентов либо отсутствуют, либо не имеют договорных подтверждений о сотрудничестве. И решение этой проблемы должно войти в законопроект.

Вызывает неоднозначные сомнения и заключение договора на аутстаффинг с фирмой-заказчиком, которая создана незадолго до этого. И количество предаваемого персонала не превышает 100 человек, что дает возможность применять налогообложение по упрощенной системе. А это дает возможность освободиться от уплаты ЕСН. Такое действие вызывает противодействие налоговиков, и признается как возможность необоснованной налоговой выгоды.

В противном случае, если сделка по договору аутстаффинга признается необоснованной по экономическим показателям, то фирме-заказчику становится необходима доказательная экономическая база. Эти экономические доказательства должны убедить в рентабельности привлечения персонала со стороны.

Если аутстаффинг не приносят прибыли, то налоговые ведомства не признают затраты на привлечение персонала оправданными. Хотя суды в данной ситуации не встают на сторону налоговых ведомств, т.к. не считают, что привлечение работников по аутстаффингу должно обязательно приводить к увеличению прибыли предприятия.

Финансовые риски в аутстаффинге

Итак, аутстаффинг дает ряд возможностей фальсификации получения прибыли от привлечения постороннего персонала. Но существуют и другие риски, которые меньше всего связаны с налогами и не беспокоят налоговые ведомства. Ведь наряду с налоговыми рисками часто встречаются и риски финансовые.

Аутстаффинг имеет недостатки, которые заключаются в том, что Гострудинспекция может заявить о наличии трудовых отношений привлеченного персонала с фирмой-заказчиком. В таком случае предусмотрены штрафные санкции от 30 000 до 50 000 рублей за нарушение правил найма персонала.

И это не все. Налоговые ведомства могут предложить выплатить налоги НДФЛ и ЕСН с зарплат привлеченного персонала. Во что это обойдется? Надо считать. Законодательство не имеет статей прямого действия на запрет аутстаффинга, но разночтения между Трудовым кодексом позволяют задумываться о рисках договоров.

Существуют и другие схемы кадровой оптимизации с помощью аутстаффинга. Переоформив часть своих работников через фирму-исполнителя, можно легко регулировать численность работников на предприятии. Работники продолжают работать на своих рабочих местах, но числятся они уже в другой фирме.

Подобная схема позволяет уменьшить величину финансовых и административных издержек за счет аутстаффинга.

Когда фирма-исполнитель по договору предоставления персонала берет на себя обязанности работодателя, то она имеет преимущества от оказания данной услуги, как и фирма-заказчик. Хотя бы в том плане, что такая схема дает возможность повысить конкурентоспособность предприятия, уйти от квотирования и отношений с миграционными службами при найме иностранцев. Аутстаффинг позволяет проводить сокращения персонала, сохраняя его на рабочих местах.

Работодатели – тормоз развития правовой базы

Действующее законодательство о труде никак не примиряется с желанием работодателей использовать людей как ресурс – меняя людей, которые отработали договорное время на предприятии на новых работников. Такая схема становится довольно популярной у бизнесменов. Эта непримиримость является областью работы правозащитников. Для этого предлагается законопроект «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ». Но проект пока остается проектом, хотя и будет пытаться привязать привлеченного работника к фирме-заказчику.

Вносился и законопроект, который регламентировал бы использование аутстаффинга в РФ, но он встретил нешуточное сопротивление работодателей. Проект был одобрен парламентом, но пока еще не утвержден.

Еще в 2010 году вносился законопроект, который бы не давал возможности работодателю уклоняться от заключения трудового договора, используя механизмы аутстаффинга. Но и этот проект закона находится на рассмотрении.

Речь не идет о запрете услуги по аутстаффингу. Необходимо только отрегулировать в правовом отношении законодательство страны. Это необходимо, прежде всего, для заемного работника. Для него работа в таких условиях несет больше всего рисков. Необходимо отрегулировать в правовом аспекте и взаимоотношения аутстаффинговых фирм с налоговыми ведомствами.

Существует суждение такого плана, что если свести все риски до минимума, т.е. выписать проект закона о заемном труде в полном соответствии со всей правовой базой, то надобность фирм отпадет сама собой. В этом есть здравый смысл. Может быть, будет проще смягчить условия для работодателей, чтобы не придумывать новый велосипед? Аутстаффинг в России имеет еще много белых пятен, которые должны ликвидировать новые бескомпромиссные законопроекты. Аутстаффинг должен вписаться в бухгалтерский учет, как и любой другой вид оказания услуг.

Записи созданы 8837

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх