Применимое право к внешнеэкономическим сделкам

Разрешая споры сторон по внешнеэкономическим сделкам, суд или арбитраж всегда сталкивается с вопросом применимого к таким сделкам права, иначе спор, если он не регулируется только контрактом, невозможно разрешить.

Под «применимым правом» понимаются нормативные акты, которые регулируют отношения сторон по заключенной сделке, например права и обязанности продавца и покупателя по договору международной купли — продажи товаров (экспортному или импортному контракту). Если отношения сторон регулируются международным договором, то такой договор будет применимым договором. Например, отношения российского экспортера и американского импортера будут регулироваться Венской конвенцией ООН о договорах международной купли — продажи товаров, участниками которой являются Россия и США. Или отношения российского экспортера с казахстанским импортером будут регулироваться «ОУП-СНГ 1993 года», действующие для России и стран — участниц СНГ.

Если речь идет об отношениях сторон, которые не полностью регулируются соответствующим международным договором, то к таким отношениям применяется субсидиарно национальное право сторон или иное право (третьей стороны), применимое к сделке.

Если отношения сторон по сделке вообще не регулируются международным договором, то стороны сами имеют право избрать право, применимое к их отношениям.

На практике при решении вопроса о выборе применимого права нередко возникают трудности, так как каждая из сторон стремится предусмотреть применение к сделке права своей страны и отрицательно относится к «чужому» праву. Стороны обычно беспокоит не столько содержание самого иностранного права, сколько иные вопросы чисто психологического характера: неизвестность, регулирование и применение на иностранном языке и т.п.

Что происходит в таких случаях? Стороны или вообще опускают вопрос о применимом праве в сделке или предусматривают применение права третьей страны, «нейтральной». Например, в экспортном контракте российская и английская фирма могут предусмотреть применение шведского или германского материального права.

Стороны внешнеэкономической сделки самостоятельно выбирают, правом какой страны будут регулироваться их отношения. Этот выбор они могут сделать как при заключении сделки, так и в отдельном соглашении.

Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип «автономии воли» сторон, то есть возможность устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Принцип автономии воли действует и при выборе права, если договор осложнен иностранным элементом.

Таким образом, автономия воли — это одна из формул прикрепления (коллизионного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах.

По российскому законодательству выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан См. ст. 1210 ГК РФ..

По российскому законодательству при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ — право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества — право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, — право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. — это все не по теме

К договору с участием потребителя применяется право страны места жительства последнего, если имело место, хотя бы одно из следующих обстоятельств См. ст. 1212 ГК РФ.:

1) заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная потребителю, или реклама, и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора;

2) контрагент потребителя или представитель контрагента получил заказ потребителя в этой стране;

3) заказ на приобретение движимых вещей, выполнение работ или оказание услуг сделан потребителем в другой стране, посещение которой было инициировано контрагентом потребителя в целях побуждения потребителя к заключению договора.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве и при наличии названных обстоятельств применяется также право страны места жительства потребителя. Исключения из данного правила составляют договор перевозки, договор о выполнении работ или об оказании услуг, если работа должна быть выполнена или услуги должны быть оказаны исключительно в иной стране, чем страна места жительства потребителя (кроме договоров об оказании за общую цену услуг по перевозке и размещению).

К договору в отношении недвижимого имущества применяется право страны, где находится недвижимое имущество. К договорам в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества применяется российское право См. ст. 1213 ГК РФ..

К договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо См. ст. 1214 ГК РФ..

УДК 347.75/.76:341.64:339.9 А.В. ГУБАРЕВА

кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права Уральской государственной юридической академии E-mail: ashipova@mail.ru

UDC 347.75/.76:341.64:339.9 A.V. GUBAREVA

ЭКОНОМИЧЕСКАЯ СУЩНОСТЬ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ -ВНЕШНЕТОРГОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

ECONOMIC ESSENCE OF FOREIGN ECONOMIC ACTIVITY — THE FOREIGN TRADE RELATIONS

Существование двух измерений права — права частного и права публичного — накладывает свой отпечаток на экономическую сущность внешнеэкономической деятельности. Для права внешнеэкономическая деятельность — это не только отношения по обмену объектами гражданских прав между национальными экономиками (частно-правовые отношения), но и отношения по контролю над международной миграцией объектов гражданских прав (публично-правовые отношения). В статье автором рассматриваются наиболее распространенные во внешнеэкономической практике внешнеторговые отношения.

Ключевые слова: внешнеэкономическая деятельность, внешнеэкономические отношения, внешнеэкономическое право, предмет внешнеэкономического права.

Keywords: foreign trade activity, foreign trade relations, foreign trade law, subject of foreign trade law.

Экономическая природа внешнеэкономической деятельности представляет собой перемещение объектов гражданских прав из одной национальной экономики в другую. То есть созданный за счет экономики одного государства объект гражданских прав перемещается в экономику другого государства. Соответственно внешнеэкономическая деятельность в идеальном виде предполагает существование всего двух групп отношений: отношения по вывозу произведенных или приобретенных объектов гражданских прав из экономики государства-донора в экономику государства-реципиента и отношения по ввозу в экономику государства-реципиента объекта гражданских прав, произведенного либо приобретенного экономикой государства-донора. Иначе говоря, отношения во внешнеэкономической деятельности — это отношения, возникающие в связи с импортом и экспортом объектов гражданских прав.

Однако правовая реальность, а именно: существование двух измерений права — права частного и права публичного — накладывает свой отпечаток на экономическую сущность внешнеэкономической деятельности. Для права внешнеэкономическая деятельность — это не только отношения по обмену объектами гражданских прав между национальными экономиками, существующие в форме внешнеторговых договоров (частноправовые отношения), но и отношения по контролю над

© А.В. Губарева © A.V. Gubareva

международной миграцией объектов гражданских прав (публично-правовые отношения).

Таким образом, в предмет внешнеэкономического права входят следующие группы отношений.

1. Частно-правовые отношения:

a. Внешнеторговые отношения.

b. Международные инвестиционные отношения.

c. Отношения в сфере международных перевозок.

4. Публично-правовые отношения:

a. Валютные отношения.

b. Таможенные отношения;.

c. Отношения в сфере введения и применения мер нетарифного регулирования внешнеэкономической деятельности.

^ Отношения в сфере правового регулирования территорий с особым экономическим статусом.

Рассмотрим в данной статье наиболее распространенные в правовой природе отношения — внешнеторговые.

Легальное определение внешнеторговой деятельности содержится в статье 2 Федерального закона от 08 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»1 (далее — Федеральный закон №164-ФЗ), согласно которой внешнеторговая деятельность является деятельностью по осуществлению сделок в области внешней торговли

1 Собрание законодательства РФ. 15.12.2003. №50. Ст. 4850.

товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Исходя из содержания рассматриваемого понятия, этих особенностей две: «торговый» и «внешний» характер таких отношений. Анализ различных точек зрения не дает нам единого устоявшегося понятия «торговля». Профессор Г. Ф. Шершеневич понимал под торговлей «деятельность, имеющую своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ»2. Профессор К. Шмиттгофф в число сделок по встречной торговле включал взаимные закупки, бартер (товарообмен), соглашения об обратной закупке, компенсационные соглашения, сделки с правом распоряжения товаром и сделки с передачей финансовых обязательств3. Б.И. Пугинский ставит знак равенства между торговой и коммерческой деятельно-стью4. Как справедливо указывает В.С. Белых, торговая (торгово-посредническая, торгово-закупочная) деятельность по своему экономическому содержанию входит в стадию обмена продуктами труда5. Следует отметить, что все эти точки зрения относят торговлю к сфере обмена товарами.

Торговля — это обмен результатами производства, т. е. отношения имущественного характера, подразумевающие встречное движение некоторых благ. Обмен требует наличия, как минимум, двух сторон-обладателей благ. Это отношения возмездные, поскольку обмен предполагает встречное движение благ, и эквивалентные, так как обмену подлежат лишь сопоставимые блага.

Характеристику «внешний» необходимо рассматривать применительно к каждой группе объектов торговли, в силу их существенных отличий друг от друга.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

В соответствии с определением внешнеэкономической деятельности внешний характер торговли товарами означает перемещение товаров из одной национальной экономики в другую, следовательно, под внешней торговлей товарами мы можем понимать импорт и (или) экспорт товаров. В свою очередь импорт — ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе. Экспорт — вывоз товара с таможенной территории Российской Федерации без обязательства об обратном ввозе. Ввоз и вывоз товаров согласно статье 5 Федерального закона от 27.11.2010 года №311-ФЗ (ред. от 05.04.2013) «О таможенном регулировании в Российской Федерации»6 понимаются как фактическое пересечение имуществом таможенной границы России7.

2 Цит. по: Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2005. С. 53.

3 Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 94-97.

4 Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 12.

5 Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2005. С. 53.

6 Первоначальный текст опубликован в Российской газете, №269, 29.11.2010.

7 Подробнее о правовом режиме перемещения товаров через

границу см. Чермянинов Д.В. Правовой режим перемещения товаров через таможенную границу // Юрист. 2012. № 7.

Если следовать логике законодателя, внешняя торговля товарами — это фактическое пересечение имуществом таможенной границы Российской Федерации. Очевидно, что такое определение по своей сути бессодержательно. Если буквально следовать ему, то торговлей следует признавать и односторонние действия, не предполагающие никакого взаимного эквивалентного обмена (например, дарение, если оно предполагает вывоз подарка).

Либо законодатель исходит из того, что любое выбытие или появление объекта гражданских прав в национальной экономике не может считаться безвозмездным и не эквивалентным, что аналогично презумпции воз-мездности сделок между коммерческими юридическими лицами (ч. 4 п. 1 ст. 575 Гражданского кодекса РФ). Действительно, в ряде случаев законодательство содержит нелогичные, непоследовательные и не содержательные понятия и предписания. Однако полагаем, что в части определения внешнеторговой деятельности законодатель руководствовался именно презумпцией эквивалентности — любое пересечение имуществом таможенной границы России признается совершенным в рамках возмездной и эквивалентной сделки. При этом законодательно предусмотрено ограниченное действие такой презумпции исходя из количественных и качественными показателей8.

Внешняя торговля товарами предполагает пересечение товаром таможенной границы. Следовательно, для одной из сторон отношения товар находится за границей, но при этом сами стороны могут находиться на территории одного государства.

Несколько сложнее квалифицировать договор о распоряжении исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации как внешнеэкономический. В силу нематериального характера исключительных прав представляется невозможным определить момент их пересечения границы Российской Федерации. Полагаем: для признания договора о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации внешнеэкономической сделкой необходимо установить место возникновения исключительного права. Тогда под импортом исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации будет признаваться передача российскому лицу права, возникшего за пределами Российской Федерации, а экспортом — передача исключительного права, возникшего на тер-

8 Так, в соответствии с ч. 3 ст. 352 Таможенного кодекса Таможенного союза между Правительством РФ, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан заключено Соглашение от 18.06.2010 (ред. от 19.10.2011) «О порядке перемещения физическими лицами товаров для личного пользования через таможенную границу таможенного союза и совершения таможенных операций, связанных с их выпуском», закрепляющее такие изъятия из общего правила. Косвенным подтверждением того, что презумпция эквивалентности во внешнеэкономической сфере существует, можно считать, например, намерение Президента Республики Беларусь А.Г. Лукашенко ввести специальную пошлину, уплачиваемую гражданами Республики Беларусь при выезде за покупками за ее пределы (см. http://www.gazeta.ru/business/ news/2013/09/28/n_3216725.shtml).

ритории Российской Федерации, иностранному лицу.

Руководствуясь пунктом Ь статьи XXVIII Генерального соглашения по торговле услугами (Приложение 1В к Соглашению об учреждении ВТО), под «торговлей услугами» мы понимаем оказание услуг и выполнение работ, включающее производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое определенными в законе способами. Необходимо обратить внимание на то, что внешняя торговля услугами фактически выводится за пределы стадии обмена и содержит не только производство и распределение, но даже и подготовку к производству (маркетинг).

Учитывая вышеизложенное, предлагаем понимать услуги как фактически осуществимую и юридически дозволенную деятельность исполнителя, обладающую для заказчика особой потребительной стоимостью либо в силу наличия материализованного результата, либо в силу моментального потребления полезного эффекта этой деятельности.

Определить «внешний» характер оказания услуг гораздо сложнее, чем торговли товарами. Анализ способов, указанных в статье 33 Федерального закона №164-ФЗ и в ч. 2 ст. 1 Генерального соглашения по торговле услугами (Приложение 1В к Соглашению об учреждении ВТО), и позволяет предположить, что основным фактором, характеризующим торговлю услугами как «внешнюю», является сочетание места исполнения договора об оказании услуг (выполнении работ) и «национальности» сторон. Если с такой точки зрения переформулировать способы оказания услуг, то государство, на территории которого осуществляется услуга, должно быть иностранным хотя бы для одной из сторон договора.

Возможна ситуация, когда при трансграничной поставке услуг и исполнитель, и заказчик своим личным законом имеют закон государства, на территорию которого осуществляется поставка, но исполнитель осуществляет свою деятельность (имеет коммерческое присутствие) в другом государстве. Хотя данная ситуация, скорее всего, редкость во внешнеторговом обороте, но она вероятна.

Исходя из сказанного, под внешней торговлей услугами понимается оказание услуг (выполнение работ), при котором место исполнения соответствующего договора (потребление полезного эффекта услуги, передача результата работ) находится в государстве, являющемся иностранным хотя бы для одной из сторон договора, либо в государстве ином, чем то, где исполнитель совершает действия по исполнению договора.

Либерализация внешней торговли услугами является одним из самых болезненных вопросов внешнеэкономической деятельности — многие государства (в частности, Китай, Россия) не готовы открыть свою экономику именно в этой сфере. По словам И.И. Дюмулена, это связано со спецификой самой торговли услугами, которая характеризуется «значительно более высокой ролью государства в сфере обмена услугами по сравне-

нию с торговлей товарами»9. Государство более жестко регулирует обмен услугами, защищая национальный рынок от иностранной конкуренции, устанавливая жесткие квалификационные нормы и стандарты или выступая крупным производителем либо потребителем услуг.

В соответствии с Секторальными обязательствами России в сфере услуг по Протоколу о присоединении РФ к Марракешскому соглашению об учреждении ВТО от 15 апреля 1994 г.10 (подписанному по поручению Президента РФ в соответствии с распоряжением № 2231-р от 13 декабря 2011 г.)11 выделяют 4 способа поставки услуг, а именно:

1 способ — когда поставщик и потребитель услуги находятся в своих странах, а перемещается сама услуга (например, при дистанционном образовании с использованием связи, электронных сетей);

2 способ — когда потребитель перемещается в страну, где производится услуга (например, обучение в зарубежных колледжах, вузах); в данном случае для страны, из которой выехал потребитель, имеет место импорт услуги, деньги за оказанные услуги остаются за рубежом, а потребитель с полученной услугой возвращается; и наоборот: национальный вуз, обучающий иностранных студентов, экспортирует образовательные услуги;

3 способ — когда иностранный поставщик учреждает в соответствующей стране предприятие (филиал, представительство) для оказания услуг потребителям на месте либо становится участником таких организаций, обеспечивает свое «коммерческое присутствие» (например, открывает филиал или предприятие); деньги за оказанную услугу получает иностранное лицо, которое может либо вывести их за рубеж, либо инвестировать в стране присутствия;

4 способ — когда в страну приезжает иностранное физическое лицо — поставщик услуги (например, иностранные преподаватели или другие специалисты)12.

Таким образом, под внешней торговлей товарами, услугами и исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации мы предлагаем понимать импорт и (или) экспорт товаров, услуг и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации, осуществляемые на возмездно-эквивалентной основе.

Внешнеторговые отношения — отношения, возникающие в процессе внешней торговли товарами, услугами и распоряжением исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

9 Дюмулен И.И. Международная торговля услугами. М., 2003. С. 29.

10 Опубликован на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru, 23.07.2012.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

11 Собрание законодательства РФ. 26.12.2011. N 52. Ст. 7588.

Библиографический список

1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М., 2005. 432 с.

2. Дюмулен И. И. Международная торговля услугами. М., 2003. 320 с.

3. Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2000. 314 с.

4. Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. 511 с.

1. Belykh V. S. Legal regulation of business activity in Russia. M, 2005. 432 p.

2. Dyumulen 1.1. International trade in services. M, 2003. 320 p.

3. Puginsky B. I. Commercial right of Russia. M, 2000. 314 p.

4. Shmittgoff K. export: right and practice of international trade. M, 1993. 511 p.

УДК 347.1 М.А. КОРОСТЕЛЁВ

аспирант Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ E-mail: korostelevsky@yandex.ru

UDC 347.1

M.A. KOROSTELEV

ВОПРОСЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ

ОБОРОТА ЭЛЕКТРОННЫХ ДЕНЕГ

CIVIL LAW ISSUES ARISING IN LEGAL REGULATION OF ELECTRONIC MONEY TURNOVER

В статье рассматривается понятие электронных денежных средств по российскому законодательству, их правовая природа, юридический механизм их передачи (перевода), вопрос о том, являются ли они законным платёжным средством в России, а также вопрос, составляет ли эмиссия электронных денег деятельность по приёму вкладов.

Ключевые слова: электронные деньги, правовая природа электронных денег, юридический механизм перевода электронных денег, законное платёжное средство, эмиссия электронных денег.

Развитие электронной торговли и высокая стоимость банковских услуг постоянно подталкивают коммерсантов искать эффективные способы расчётов, которые позволяли бы успешно обслуживать так называемые микроплатежи (т.е. платежи на небольшие суммы). Такой способ был найден и технически реализован в виде электронных денег. Для осуществления расчётов с использованием электронных денег нет необходимости каждую операцию проводить через банк. В обмен на переданные лицом, желающим воспользоваться электронными деньгами, и помещённые на банковский счёт денежные средства эмитируется и предоставляется этому лицу эквивалент переданных денежных средств — электронное средство платежа, которое обращается внутри определённой платёжной среды (поскольку закон не даёт название такой среды, назовём её систе-

мой перевода электронных денег ), которая по организации напоминает систему банковских безналичных расчётов, однако технически и юридически отличается от неё. В рамках данной платёжной среды её участник может покупать за эмитированные электронные деньги товары и услуги, переводить электронные деньги другим участникам, а также совершать иные действия, разрешённые правилами платёжной среды. Пока совершаются расчёты электронными деньгами, деньги лиц, приобретших электронные деньги, остаются без движения. После завершения расчётов участник платёжной среды, например, организация, принимающая электронные деньги за продаваемые товары и услуги, может вывести полученные электронные деньги из платёжной среды, в частности, путём перевода на свой банковский счёт, конвертируя тем самым электронные

Государство выступает участником сделок всякий раз, когда они совершаются уполномоченными лицами от его имени. При этом государству доступна любая сделка, за исключением тех, которые рассчитаны исключительно на физических и юридических лиц. Государство не может выступать в сделках в качестве потребителя (покупателя в розничной торговле, нанимателя в договоре проката, заказчика при бытовом заказе и т.д.). Также невозможно участие государства в сделках со специальным субъектом — страховщиком, банком, финансовым агентом и т.д. Поскольку государство — не предприниматель, оно не может участвовать в сделках в качестве предпринимателя.

От имени государства как собственника соответствующего имущества заключаются, как правило, любые сделки по распоряжению государственным имуществом, в том числе в рамках приватизации.Гос-во может осуществлять финансирование и кредитование капитального строительства . Госфинансирование может предоставляться как на безвозвратной, так и на возвратной основе, в том числе с взиманием процентов, в соответствии с заключаемыми договорами. От имени государства такие договоры с банками и заемщиками (застройщиками) заключает Министерство финансов РФ. Гос-во как участник сделок выступает при эмиссии и обращении различных ценных бумаг, в том числе и государственных ценных бумаг. Оно может быть как эмитентом, так и владельцем ценных бумаг. В соответствии с Законом РФ «О государственном внутреннем долге Российской Федерации», для покрытия своих нужд в денежных средствах государство вправе выпускать различные долговые обязательства, в том числе облигации федеральных займов. Государство также участвует в отношениях, регламентируемых патентным правом. в качестве патентообладателя в интересах государства может выступать Федеральный фонд изобретений России, среди источников финансирования которого указаны, в частности, средства республиканского бюджета. Государство может выступать также в наследственных правоотношениях — в роли наследника как по завещанию, так и по закону.

Билет № 14

© Симаева Е.П., 2011

УДК 347.44 ББК 67.404.2

СИСТЕМА ДОГОВОРНОГО (КОНТРАКТНОГО) ПРАВА В РОССИИ И КАНАДЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ

Е.П. Симаева

Представленная статья посвящена вопросам системы договорного (контрактного) права в России и Канаде. Договорное (контрактное) право, как институт обязательственного гражданского права, играет значительную роль в развитии предпринимательских отношений в России и Канаде. Появляются новые смешанные виды гражданско-правовых договоров, совершенствуются предпринимательские договоры. Контрактное право Канады имеет свои особенности, связанные с регулированием на региональном уровне.

Ключевые слова: договор, предпринимательские договоры, договорное право, гражданское право, обязательственное право.

Российское гражданское право, как самостоятельная отрасль права, согласно Гражданскому кодексу РФ определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Одним из основных понятий гражданского права является договор. Физические и юридические лица, реализуя свои права и обязанности на основе принципа автономии воли и равноправия сторон, вступают в договорные отношения посредством заключения договора. Кроме того, в условиях рыночной экономики договор становится популярным и необходимым средством оформления гражданско-правовых сделок.

Гражданский кодекс РФ определяет понятие договора как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или

прекращении гражданских прав и обязанностей. Иными словами, договор является основанием возникновения гражданских правоотношений .

Функционирование множества различных видов договоров в гражданском праве в конечном итоге вызывает необходимость более детального рассмотрения системы общественных отношений, касающихся заключения, изменения или расторжения договора в гражданском обороте, а также принципов договорных отношений, взаимосвязь и взаимозависимость различных договорных отношений, именуемой договорным правом.

Существует несколько точек зрения относительно места договорного права в системе гражданского права. В соответствии с первым мнением, представленным учеными М.И. Брагинским и В.В. Витрянским — специалистами в области договорного права, договорное право представляет собой институт особенной части гражданского права.

Согласно второй точке зрения, сторонником которой выступает профессор Е.А. Суханов, договорное право является институтом обязательственного права, поскольку договор — это лишь одно из оснований возникновения обязательственного правоотношения наряду с такими, как односторонние сделки, причинение вреда, неосновательное обогащение и другие.

Действительно, договорные правоотношения по сути разновидность обязательственных отношений, а договор — фактически обязательство между двумя и более сторонами.

Система договорного права включает в себя элементы (разделы), определяющие общие положения о договоре и различные виды договоров в зависимости от предмета договора.

Система договорного права состоит из общей и особенной части.

Общая часть содержит правовые нормы, определяющие понятие и признаки договора, принципы договора, структуру договора, порядок заключения, изменения и расторжения договора, классификации договора.

Особенная часть представлена группами правовых норм, объединенных предметом и сущностью того или иного вида договора. Первый элемент особенной части договорного права объединяет в себя нормы, регламентирующие передачу имущества, денежных средств, а также исключительных прав в собственность, во временное владение и пользование, в хозяйственное ведение или оперативное управление.

К таким договорам, согласно Гражданскому кодексу РФ, относятся:

— договор купли-продажи и его разновидности (розничная купля-продажа, поставка товаров, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия);

-договор мены;

— договор дарения;

— договор ренты и его разновидности (постоянная рента, пожизненная рента, пожизненное содержание с иждивением);

— договор аренды и его виды (договор проката, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда);

— договор найма жилого помещения;

— договор безвозмездного пользования (договор ссуды);

— договор займа;

— договор коммерческой концессии. Содержание второго структурного элемента системы договорного права составляют договоры о выполнении работ:

— договор подряда и его разновидности (бытовой подряд, строительный подряд,

подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд);

— договор на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Договор об оказании услуг — следующий элемент в системе договорного права.

Далее следует группа правовых норм, объединившая договоры, связанные с перевозкой товаров, пассажиров: договор фрахтования, договор транспортной экспедиции.

Отдельно в системе гражданско-правовых договоров можно выделить договор финансирования под уступку денежного требования.

Договоры о предоставлении банковских услуг и операций кредитными организациями: кредитный договор, договор банковского вклада, договор банковского счета, расчеты — составляют шестой элемент структуры договорного права.

Следующими в системе договоров являются договоры хранения: хранение на товарном складе и специальные виды хранения.

Договоры страхования: страхование ответственности, страхование предпринимательского риска, личное страхование, обязательное страхование, также составляют отдельный структурный элемент системы договорного права.

Особенная часть договорного права -это и так называемые посреднические договоры: договор поручения, договор комиссии и агентский договор.

В систему договорного права также входит договор простого товарищества, направленный на создание коллективного образования индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций.

Некоторыми особенностями, не характерными для договорных отношений, обладают такие виды обязательств, входящих в систему особенной части договорного права, как публичное обещание награды, публичный конкурс, проведение игр и пари.

Система права Канады, предполагающая деление права на публичное и частное, выделяет такую отрасль права, как контрактное право.

Контрактное право — это область частного права, связанная с обязательственным правом. Основной категорией контрактного права, так же как и в российском гражданском праве, является контракт или договор -устное или письменное соглашение между двумя и более сторонами, порождающее юридические последствия.

Исходя из особенностей канадской правовой системы, которая заключается в сочетании положений англо-саксонского права и элементов романо-германской правовой семьи, контрактное право Канады сформировалось под влиянием общего (прецедентного) права. В соответствии с канадской конституцией, а именно Актом о Британской Северной Америке 1867 года, контрактное право относится к предметам ведения провинций Канады и поэтому в каждом субъекте Федерации сложилось свое, как правило, кодифицированное законодательство, регулирующее договорные отношения .

Контрактное право Канады включает в себя обязательственное право, регулирующее общественные отношения между физическими лицами. Обязательственное право, в свою очередь, классифицируется на деликтное право и право соглашений, а также обязательства из неосновательного обогащения, именуемые реституцией .

Контракт в канадском праве, впрочем, как и российском, имеет широкую сферу применения: купля-продажа, страхование, банковская деятельность, семейные отношения, занятость.

Контрактное (договорное) право Канады определяет общие категории, правовые принципы, порядок заключения контракта и его юридические последствия. В дальнейшем же договоры в отдельных сферах общественной жизни регламентируются более подробно соответствующими статутами и судебными прецедентами (например, Акт о продаже товаров провинции Онтарио).

Фактически, юридическая сущность контракта в договорном праве Канады и основные правила его заключения и вступления в юридическую силу совпадают с положениями гражданского права России.

Система контрактного (договорного) права Канады включает в себя следующие элементы:

1. Контракты в сфере продажи различной категории товаров (движимого и недвижимого имущества).

2. Контракты в сфере страхования.

3. Контракты, связанные с осуществлением банковской деятельности.

4. Контракты, регламентирующие брачно-семейные отношения.

5. Контракты в области занятости и трудоустройства.

6. Предпринимательские контракты.

При этом отдельные области общественных отношений: семейные, торговые, трудовые, корпоративные, страховые, деликтные, банковские и многие другие являются предметом самостоятельных отраслей частного права согласно правовой системе Канады.

В отличие от российского гражданского права, договорное право Канады не содержит положений, подробно характеризующих отдельные виды договоров (например, договор купли-продажи, договор подряда). Существуют лишь общие принципы заключения договора: добровольность заключения договора, принцип свободы договора, ясность и четкость содержания договора, а также соблюдения процедуры заключения договора: предложение заключить договор — направление оферты, принятие условий договора — акцепт и третий элемент — получение сторонами выгоды от заключения договора (элемент возмездности). Без соблюдения всех трех составляющих считается, что договор не имеет юридической силы .

Однако третье условие о возможной выгоде от заключения договора применяется не всегда. В связи с этим рассмотрим отдельные виды договоров в зависимости от формы их заключения в контрактном праве Канады:

1. Деловой, формально-определенный договор (Formal contract) — подписанное сторонами и скрепленное печатью письменное соглашение, обладающее юридической силой и не требующее соблюдения третьего условия о возмездности договора при его заключении.

2. Письменный договор (Written contract) -подписанное, но не скрепленное печатью соглашение между двумя и более сторонами, как правило, предметом которого является недвижимое имущество.

Е.П. Симаева. Система договорного (контрактного) права в России и Канаде

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

3. Устный договор (Oral contract) — устное соглашение между двумя и более сторонами.

4. Договор присоединения или подразумеваемый договор (Implied contract) — соглашение между сторонами, приобретающее юридическую силу посредством совершения определенных действий (например, покупка билета в кино). Не требует подписания какого-либо отдельного письменного документа.

Таким образом, в договорном (контрактном) праве России и Канады много общего, но есть и некоторые различия.

Общими являются положения, определяющие основные категории и понятия договорного права (договор, оферта, акцепт и т. д.), порядок заключения договора между сторонами; устанавливающие принципы договорного права, главными из которых выступают добровольность заключения договора, свобода договора, полнота договора; а также обширные сферы применения договора как средства приобретения необходимых прав и обязанностей в целях удовлетворения потребностей физических лиц.

Различия между договорным правом России и Канады заключаются в следующем.

Во-первых, основным источником договорного права в России является кодифицированный нормативно-правовой акт — Гражданский кодекс Российской Федерации, в то время как в основе канадского договорного

права лежит право судей (общее право), за исключением провинции Квебек, на территории которой действует Гражданский кодекс Наполеона.

Во-вторых, контрактное право Канады относится к предметам ведения провинций Канады, а договорное право России, как институт обязательственного гражданского законодательства согласно Конституции Российской Федерации — прерогатива Федерального собрания.

В-третьих, система договорного права России имеет более четкую структуру, что связано с единообразной регламентацией обязательственного права на законодательном федеральном уровне.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

2. Canadian Law. — Toronto : Indigo Books Inc, 20і0. — ііі p.

4. Waddams, S. M. The law of contracts / S. M. Waddams. — Toronto : CANADA LAW BOOK INC, 20і0. — 6і0 p.

THE SYSTEM OF CONTRACT LAW IN RUSSIA AND CANADA:

THE COMPARATIVE-LEGAL ANALYSIS

E.P. Simaeva

Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

В Российском гражданском законодательстве применяются 2 понятия: сделка и договор.

Договор – двусторонняя сделка.

Под внешнеэкономическими сделками как правило понимаются внешнеторговые контракты.

Законодательство РФ не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. Для характеристики данной юридической категории в литературе выделяются её специфические признаки.

Эти признаки можно разделить на 2 категории:

А) Обязательные признаки – квалифицируют сделку в качестве внешнеэкономической. К таким признаком относятся:

Ø Сопряженность сделки с актом ввоза или вывоза товара, т.е. с актом перемещения товара через границу РФ. Причем данное перемещение может либо входить в исполнение сделки, либо предшествовать её заключению, но осуществляться непосредственно в целях совершения сделки

Ø Принадлежность контрагентов сделки к хозяйственной сфере различных государств. При этом принадлежность понимается через понятие местонахождения коммерческого предприятия стороны. Таким образом личный закон лица не будет играть значения для признания сделки внешнеэкономической

Б) Факультативные признаки – могут быть свойственны внешнеэкономической сделке, но присутствуют не всегда.

Пример: установление расчетов в иностранной валюте.

Внешнеэкономическая сделка – понятие собирательное. Под это понятие подпадают все возможные виды коммерческих договоров, которые заключаются в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Деятельность по заключению таких договоров носит название внешнеэкономической.

Под ВЭ деятельностью понимается внешнеторговая инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию в области международного обмена товарами, информацией, работами и услугами, результатами интеллектуальной деятельности (в том числе исключительными правами на неё).

Данное определение содержится в ст1 ФЗ от 18 июля 1999г. №183 «Об экспортной контроле».

Под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Данное определение содержится в ст2 ФЗ от 8 декабря 2003г. №164 «Об основах государственного регулирования ВТ деятельности»

Данные законы устанавливают, что участниками ВТ деятельности могут являться как российские так и иностранные лица.

Методы регулирования ВЭ сделок

Традиционно выделяется 2 метода: коллизионный и материально-правовой.

Однако в сфере ВЭ сделок эти методы в настоящее время практически слились à это связано с большим количеством международных отношений, регулирующих отдельные виды ВТ обязательств. Данные договоры унифицируют правовые нормы, а обязательности их применения как правило исключает коллизионный метод регулирования.

Все международные договоры РФ, направленные на регулирования ВЭ сделок, исходят из согласованного применения с нормами гражданского законодательства. При этом процесс субсидиарного применения национального права к положениям международных конвенций достаточно сложен à это связано во-первых с большим количеством правовых пробелов в соответствующих международных договорах. Во-вторых, многие международные договоры содержат диспозитивные положения (часто сторонам контракта предоставляется право избежать применения конкретной номы к их правоотношению).

Идея совместного применения международных договоров к гражданским правоотношениям не должна противоречить самому международному договору. Каждый договор должен определять допустимость субсидиарного использования норм национального права. При этом должны быть определены и пределы такого использования.

Для обоснования своей правовой позиции следует ссылаться на нормы международного договора, а при отсутствии положений по данному вопросу – на нормы национального законодательства с обязательной ссылкой на пункт международного договора, допускающего субсидиарное применение гражданского законодательства.

Все международные договоры РФ, регулирующие ВЭ сделки, могут непосредственно применяться в 2-х формах:

  • Либо самостоятельно
  • Либо совместно с актами гражданского законодательства

Специфика применения некоторых международных договоров состоит в том, что они регулируют отношения сторон на факультативной основе, т.е. применяются к контракту на основе соглашения сторон. Например таким договором являются общие условия поставок товаров между организациями стран-членов СЭФ.

Международные договоры могут иметь различные основания применения. В случае факультативного применения по соглашению сторон соотношение международного договора с национальным законодательством будет определяться принципом соответствия его положений российскому законодательству и императивным международным соглашениям.

Обязательственный статут ВЭ сделки

Выбор сторонами сделки или судом какого либо национального права в качестве применимого не означает, что данное право будет регулировать все вопросы относительно сделки. Обязательственный статут сделки – это совокупность норм гражданского права, применимого к ВЭ сделке. В доктрине были разработаны и обоснованы подходы относительно вопросов, входящих в обязательственный статут. Эти подходы нашли отражение в ГК РФ и модельном гражданском кодексе для стран СНГ.

В соответствии со ст1215 ГК РФ – «право, применимое к договору, регулирует его толкование, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, а так же последствия недействительности договора».

Помимо этого в обязательственный статут сделки входят вопросы допустимости уступки требования по договор, отношения по уплате процентов, вопросы исковой давности, а так же момент перехода риска случайной гибели или случайного повреждения имущества.

Не урегулированным в ГК остался вопрос о применимом праве к заключению договора. Теоретически каждый этап заключения договора можно рассматривать как самостоятельную сделку и определять применимое право, исходя из критерия тесной связи, но данный подход имеет свои недостатки:

  • Во-первых он осложняет работу судьи
  • Во-вторых такой подход может привести к применению различных правовых систем, чьи нормы окажутся не совместимыми друг с другом.

В настоящее время большинство судий и арбитров применяют к вопросам заключения договора право, применимое к самому договору, т.е. право, которое должно регулировать договор, если бы он считался заключенным. Такой подход закреплен в ст8 римской конвенции 80-го года.

Что касается вопросов исковой давности, то она включается в обязательственный статут только в тех странах, где данный институт относится к вопросам материального права.

В России правила о сроках исковой давности – это вопросы материального права, и входят в понятие обязательственного статута.

Из обязательственного статута исключаются вопросы право и дееспособности сторон, вопросы представительства и доверенности, форма договора и вопросы вещных прав на имущество, составляющее предмет договора. Все эти вопросы решаются на основе самостоятельных коллизионных привязок.

Отношения по выдаче доверенности и оформлению полномочий на совершение сделок регламентируются специфическим статутом. При этом данные отношения тесно связаны с институтом представительства в процессуальных отношениях.

Полномочия представителя могут вытекать из доверенности, либо уставных документов. Однако суд не может ограничиваться исследованием указанных документов, а должен так же обращаться к применимому праву.

Законодательство России не предусматривается коллизионных норм, применимых к отношениям представительства. Внутренние отношения представительства как правило регулируются конструкцией договора поручения. Внешние отношения представительства (оформление и выдача доверенности) регулируются самостоятельными коллизионными привязками.

— Статья 1209 ГК РФ устанавливает, что форма и срок действия доверенности, а так же основания её прекращения определяются по праву места её совершения.

— Статья 1217 ГК РФ устанавливает, что доверенность, выданная за границей не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования Российского права.

Однако данные правила не касаются объема полномочий представителя. Для разрешения этого вопроса необходимо обращаться к нормам применимого права, которые признаются личным законом лица, выдавшего доверенность.

Этот вывод следует из правила, что к обязательствам из односторонних сделок применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательство по односторонней сделке. Таким образом, правом, применимым к отношениям представительства может оказаться иное чем то, которое составляет обязательственный статут сделки. Однако последствия нарушения норм представительства будут определяться исходя из обязательственного статута.

Самостоятельной коллизионной привязке так же следует статут формы договора. В большинстве стран письменная форма договора не является обязательной (в том числе для международных коммерческих контрактов.

Форма сделки в соответствии со ст1209 ГК РФ должна подчиняться праву места её совершения, но при этом действующее законодательства устанавливает 2 императивных изъятия из этого правила:

1) Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права

2) Сделки, стороной в которых является российское лицо, в отношении вопросов формы подчиняются российскому праву, независимо от места её совершения. Таким образом для всех российских лиц действует императивная нормы о письменной форме договора

Внешнеэкономическая сделка как и всякая другая может быть признана недействительной по основаниям, установленным в применимом национальном праве. Причем международные соглашения как правило не касаются вопросов действительности контракта. Учитывая, что обязательственный статут регулирует только последствия недействительности договора, то возникает вопрос о правопорядке на основании которого сделка может быть признана недействительной.

Очевидно, что применимое право в данном случае должно определяться в зависимости от оснований недействительности.

Традиционно основания недействительности сделки подразделяются на 4 категории.:

Сделки, совершенные с пороками воли, субъектного состава, формы и содержания. Соответственно указанным основаниям выделяются несколько коллизионных правил, применяемых для признания ВЭ сделки недействительной на территории РФ. Основания для признания сделки недействительной в связи с пороком воли определяются обязательственным статутом, так как в данном случае необходимо устанавливать порядок осуществления и прекращения прав и обязанностей сторон.

При пороках субъектного состава применяется личный закон физических и юридических лиц. Однако признание сделки недействительной в следствие превышения лицом своей правоспособности, сделка будет признаваться недействительной на основе норм обязательственного статута.

Недействительность сделки с пороками формы будет определяться по законодательству РФ. Признание сделки недействительной в следствие порока содержания будет определяться исходя из конкретной ситуации.

По общему правилу данные отношения охватываются обязательственным статутом, но при этом необходимо учитывать императивные нормы права страны суда и императивные нормы права третьей страны, с которой сделка имеет тесную связь.

При этом необходимо учитывать, что применимое к договору иностранное право может содержать отличные от российского законодательства основания недействительности договора.

Наиболее проблемным вопросом, связанным с недействительностью ВЭ сделок является ситуация, когда избранная сторонами право приводит к недействительности договора. В решении данного вопроса существует 2 полярные позиции:

С одной стороны стОроны обязаны самостоятельно отвечать за последствия сделанными ими выбора (более обоснованная точка зрения)

С другой стороны в момент заключения договора и определения применимого права стороны могли не знать о возможных последствиях. При этом их главной целью было заключение договора, а не решение вопросов о применимом праве. По этому, если избранное сторонами право ведет к недействительности договора, то суд должен вновь определить применимое право, исходя из коллизионных норм.

В России ситуация решается следующим образом:

В силу презумпции добросовестности сторон суд должен определять применимое право так, чтобы принимать во внимание намерение сторон на заключение договора, который будет действительным. Т.е. суд не должен избирать применимым право, которое ведет к недействительности контракта. Однако, если связь контракта со страной, где договор является недействительным, является чрезвычайно тесной, то именно это право должно быть признано применимым, поскольку в противном случае могут быть затронуты чрезвычайно важные обстоятельства и императивные нормы соответствующей страны. В таких случаях суду следует признать контракт недействительным и применить соответствующие последствия.

В обязательственный статут договора так же входят вопросы ответственности сторон. При этом гражданско-правовая ответственность выражается в возложении на правонарушителя дополнительного обременения.

В связи с коллизионным регулированием вопросов ответственности по ВЭ сделкам необходимо отметить следующие обстоятельства:

1) Нормы о гражданско-правовой ответственности сторон содержатся в применимом национальном законодательстве, так как входят в обязательственный статут сделки

2) Пределы ответственности лица по своим долгам определяются его личным законом. Так же на основе личного закона будут решаться вопросы о субсидиарной ответственности

3) Нормы об ответственности содержатся в международных соглашениях. Причем их положения могут быть как диспозитивными так и императивными.

На практике в большинстве случаев избранное сторонами применимое право является иностранным хотя бы для одной из сторон. Для того, чтобы исключить возможные негативные последствия применения такого права во ВЭ контракт включаются ограничительные оговорки, нацеленные на исключение положений применимого права об ответственности. Такого рода ограничительные оговорки могут быть отвергнуты судом, так как они ограничивают сферу действия обязательственного статута.

Записи созданы 8837

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх